Восстановление работника по решению суда: финансовый аспект (Ткачев А.)

Незаконно уволенный (переведенный) работник должен быть восстановлен на прежней работе (ст. 394 ТК РФ). Суд принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы.

Примечание. Решение о восстановлении на работе незаконно уволенного работника исполняется немедленно (ст. 396 ТК РФ, ст. 211 ГПК РФ) - на следующий день после его вынесения и до вступления в законную силу. Работодатель вправе обжаловать решение, но подача жалобы не может быть основанием для приостановления исполнения решения суда. И даже если на замену уволенному не был принят другой работник, финансовые потери неизбежны.

По заявлению работника суд может ограничиться вынесением решения о взыскании в пользу работника указанных компенсаций и не восстанавливать его на работе.
Если неправильная формулировка основания или причины увольнения в трудовой книжке препятствовала поступлению работника на другую работу, то суд принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула.

Примечание. При незаконном увольнении или при нарушении порядка увольнения (перевода) суд может по требованию работника вынести решение о взыскании в пользу работника денежной компенсации морального вреда, причиненного ему указанными действиями. Размер компенсации определяет суд.

Расчет среднего заработка

Вопросы расчета среднего заработка регулируют ТК РФ (ст. 139) и Положение об особенностях порядка исчисления средней заработной платы (утв. Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 N 922; далее - Положение о среднем заработке).
Для всех случаев определения размера средней заработной платы установлен единый порядок исчисления (ст. 139 ТК РФ). Работодатель обязан проводить расчет среднего заработка работника, исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. Календарный месяц - это период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).
В силу пункта 5 Положения о среднем заработке при исчислении среднего заработка из расчетного периода исключается время (и начисленные за это время суммы), если в это время:
- за работником по закону сохранялся средний заработок;
- работник получал больничные;
- работник не работал в связи с простоем по вине работодателя или по причинам, не зависящим от работодателя и работника;
- работник не участвовал в забастовке, но в связи с этой забастовкой не имел возможности выполнять свою работу;
- работнику предоставлялись дополнительные оплачиваемые выходные дни для ухода за детьми-инвалидами и инвалидами с детства;
- работник в других случаях освобождался от работы с полным или частичным сохранением зарплаты или без оплаты в соответствии с законодательством РФ.

Из чего исчислять средний заработок?

А теперь - большой вопрос: исходя из чего исчислять средний заработок? Из календарных дней периода вынужденного прогула или из количества рабочих дней в периоде вынужденного прогула?
Средний заработок работника определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество дней (календарных, рабочих) в оплачиваемом периоде (п. 9 Положения о среднем заработке), т.е. может быть и так, и эдак. Однако та же норма устанавливает, что средний дневной заработок (кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсаций за неиспользованные отпуска) исчисляется путем деления суммы зарплаты, фактически начисленной за отработанные дни в расчетном периоде, на количество фактически отработанных в этот период дней.
К сожалению, определенности для расчета среднего заработка при восстановлении уволенного работника в отношении календарных или рабочих дней законодатели не установили. И судьи подходят к этому вопросу каждый раз по-своему.
Так, калмыкские судьи подошли к решению формально: в пункте 9 Положения о среднем заработке использование календарных дней упоминается только относительно отпусков - значит, к случаям восстановления на работе это неприменимо (постановление Президиума ВС Республики Калмыкия от 09.11.2016 N 44Г-11/2016). Но и московские судьи проявили себя формалистами: статья 394 ТК РФ говорит о взыскании среднего заработка за все время вынужденного прогула. А раз речь идет о "всем времени", то оплате подлежат календарные дни периода вынужденного прогула. Соответственно, средний заработок рассчитывается исходя из количества календарных дней в расчетном периоде (апелляционное определение Московского городского суда от 08.04.2016 по делу N 33-12418/2016).
Забавно: решения одинаково формальные, а результат разный. Так что теоретически работник может попробовать рассчитать сумму своего возмещения по двум разным вариантам, выбрать более выгодный, а потом пытаться "пробить" его в суде.

Пересчет

Пока суд восстановит работника на прежнем месте работы, может пройти немало времени. За это время многое может измениться - например, размер зарплаты.
Внимание: пересчет среднего заработка происходит только тогда, когда повышается оплата труда всех без исключения работников компании, а не отдельного конкретного работника (см., например, письма Роструда от 31.10.2008 N 5920-ТЗ, Минтруда от 18.08.2015 N 14-1/В-623).
В случае повышения тарифных ставок, окладов, денежного вознаграждения средний заработок повышается на коэффициенты. Они рассчитываются путем деления вновь установленных тарифных ставок, окладов или денежного вознаграждения на ранее установленные.
Если при повышении ставок, окладов или вознаграждения изменяются перечень ежемесячных выплат к ним или их размеры, то средний заработок повышается на коэффициенты, которые рассчитываются путем деления вновь установленных тарифных ставок, окладов или денежного вознаграждения и ежемесячных выплат на ранее установленные тарифные ставки, оклады или денежное вознаграждение и ежемесячные выплаты.
При повышении среднего заработка учитываются выплаты, установленные к тарифным ставкам, окладам и денежному вознаграждению в виде процентов или кратности в фиксированном размере. Если такие выплаты установлены в диапазоне значений, то тогда они учету не подлежат (например, это выплаты, установленные, скажем, в размере от 10 до 30% от должностного оклада, до 50% от оклада или до двух-трех окладов).
Кроме того, выплаты, установленные не по отношению к тарифным ставкам, окладам или денежному вознаграждению, корректировке при повышении в расчетном периоде тарифных ставок, окладов или денежного вознаграждения не подлежат.
Нетрудно предположить, что изменение зарплат произойдет, скорее всего, в тот период, когда уволенный работник будет отстаивать свои права.
В этом случае часть среднего заработка повышается с даты увеличения тарифной ставки, оклада или денежного вознаграждения до окончания указанного периода (п. 16 Положения о среднем заработке).

Пример. Сотрудник общества был уволен 15 февраля 2017 года и восстановлен на работе судом с 12 мая 2017 года. До увольнения его оклад составлял 25 000 руб. Однако с 1 апреля 2017 года в компании произошло повышение окладов на 20%.
За расчетный период с 01.05.2016 по 30.04.2017 сотруднику было начислено 220 000 руб., при этом он отработал 185 дней (расчет производится исходя из рабочих дней).
Следовательно, средний дневной заработок сотрудника равен 1 189,19 руб. (220 000 руб. : 185 дней).
Исходя из этого среднего заработка за первые 30 дней вынужденного прогула сотруднику было начислено 35 675,70 руб. (30 дн. x 1 189,19 руб/дн.).
За последующие 26 дней ему следует начислить выплату с учетом повышающего коэффициента. Начисленная сумма будет равна 37 102,73 руб. (26 дн. x 1 189,19 руб/дн. x 1,2).
Таким образом, всего за время незаконного увольнения сотруднику должно быть начислено 72 778,43 руб. (35 675,70 + 37 102,73).

Внимание: начисленная сумма не разбивается по месяцам вынужденного прогула и начисляется единовременно в месяце возвращения работника на свое рабочее место.
Обязанность работодателя выплатить заработную плату за время вынужденного прогула наступает одновременно с отменой приказа об увольнении и восстановлением работника в прежней должности, так как является неотъемлемой частью процесса восстановления на работе (определение ВС РФ от 23.04.2010 N 5-В09-159).
Отметим еще правило из статьи 396 ТК РФ. При задержке работодателем исполнения решения о восстановлении суд обязан вынести определение о выплате сотруднику среднего заработка или разницы в заработке за все время задержки исполнения решения.

Выходное пособие и компенсация за отпуск

В ТК РФ перечислены ситуации, когда уволенным работникам выплачиваются выходные пособия (ст. 178).
При расторжении трудового договора в связи с ликвидацией компании или сокращением численности или штата работников компании увольняемому работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а также за ним сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия).
В исключительных случаях средний месячный заработок сохраняется за уволенным работником в течение третьего месяца со дня увольнения по решению органа службы занятости населения, при условии если в двухнедельный срок после увольнения работник обратился в этот орган и не был им трудоустроен.
В некоторых случаях выплачивается выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка при расторжении трудового договора. Это, например, при отказе работника:
- от перевода на другую работу, необходимого ему в соответствии с медицинским заключением;
- от перевода на работу в другую местность вместе с работодателем;
- от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора.
Трудовым договором или коллективным договором в общем случае могут предусматриваться другие случаи выплаты выходных пособий, а также устанавливаться повышенные размеры выходных пособий.
И это не единственные выплаты уволенному работнику со стороны работодателя.
Так, при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска (ст. 127 ТК РФ). Сумма компенсации определяется как количество дней неиспользованного отпуска, умноженных на средний дневной заработок.

Зачет

После восстановления работника работодатель обязан выплатить сотруднику компенсацию за незаконное увольнение (и, возможно, компенсацию морального ущерба).
Однако выплаты, произведенные в связи с увольнением, можно зачесть. Право на это работодателям дал Верховный суд РФ (п. 62 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 N 2).
Суд указал: при взыскании среднего заработка в пользу работника, восстановленного на прежней работе (или в случае признания его увольнения незаконным), выплаченное ему выходное пособие подлежит зачету. Однако при определении размера оплаты времени вынужденного прогула средний заработок, взыскиваемый в пользу работника за это время, не подлежит уменьшению на суммы:
- зарплаты, полученной у другого работодателя, независимо от того, работал у него работник на день увольнения или нет;
- пособия по временной нетрудоспособности, выплаченного истцу в пределах срока оплачиваемого прогула;
- пособия по безработице, которое он получал в период вынужденного прогула, -
поскольку указанные выплаты действующим законодательством не отнесены к числу выплат, подлежащих зачету при определении размера оплаты времени вынужденного прогула.
Случается, что сумма выходного пособия оказывается больше, чем сумма компенсации за незаконное увольнение. Тогда никакой компенсации работник не получит (см. апелляционное определение Свердловского облсуда от 08.04.2015 по делу N 33-4742/2015).
С компенсацией за неиспользованный отпуск дело гораздо сложнее. Разумеется, вычитать эту сумму из компенсации за незаконное увольнение нельзя, она просто не имеет к этому никакого отношения.
Ситуация разъясняется в письме Роструда от 14.06.2012 N 853-6-1. Чиновники указали, что восстановление на работе означает возвращение работника в прежнее правовое положение, существовавшее до увольнения.
Ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется работникам за каждый их рабочий год. Рабочий год составляет 12 месяцев и в отличие от календарного года исчисляется с даты поступления на работу.
В ТК не предусмотрено предоставление в натуре неполного ежегодного оплачиваемого отпуска, т.е. пропорционально отработанному в данном рабочем году времени.
В связи с этим при возникновении у работника права на ежегодный оплачиваемый отпуск он предоставляется в полном объеме, то есть установленной продолжительности, при условии что работник сам не просит предоставить ему только часть отпуска.
В случае с восстановлением работника, если он желает использовать отпуск в полном объеме, работодатель производит перерасчет и предоставляет данный отпуск с зачетом выплат, произведенных в качестве компенсации за неиспользованную часть отпуска.
Из анализа судебной практики следует, что, несмотря на то что при увольнении работнику была выплачена компенсация за неиспользованный отпуск, в связи с восстановлением его на работе необходимо восстановить его права в полном объеме, в том числе по предоставлению отпуска в натуре (см., например, апелляционные определения Красноярского краевого суда от 18.06.2012 по делу N 33-3819, Белгородского облсуда от 26.03.2013 по делу N 33-1001, определение ВС Республики Коми от 14.06.2012 по делу N 33-2212АП/2012).
Следовательно, работодатель просто не имеет права не отправить восстановленного работника в нормальный отпуск. В этот момент и произойдет зачет ранее выплаченной компенсации.

Внимание: в стаж работы, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск, включается время вынужденного прогула при незаконном увольнении работника (ст. 121 ТК РФ).
Однако при этом в силу пункта 5 Положения о среднем заработке при его исчислении из расчетного периода исключается время, а также начисленные за это время суммы, если за работником сохранялся средний заработок в соответствии с законодательством РФ.
Следовательно, при расчете среднего заработка для оплаты отпуска работника, восстановленного на работе по решению суда, средний заработок, выплаченный за время вынужденного прогула, как и такое время, не учитывается.

НДФЛ

С этим налогом вопрос тоже непростой. При определении налоговой базы по НДФЛ учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной форме или право на распоряжение которыми у него возникло (п. 1 ст. 210 НК РФ).
По официальной позиции, сумма среднего заработка, причитающаяся работнику за время вынужденного прогула, подлежит обложению НДФЛ в общем порядке (см., например, письмо Минфина России от 24.07.2014 N 03-04-05/36473).
Чиновники указали, что перечень доходов, освобождаемых от налогообложения, установлен в статье 217 НК РФ, при этом доход в виде среднего заработка за время вынужденного прогула в указанном перечне не поименован.
Правда, ФАС Московского округа решил, что компенсация за время вынужденного прогула относится к компенсационным выплатам и не облагается НДФЛ в силу пункта 3 статьи 217 НК РФ (постановление от 08.12.2008 N КА-А40/11341-08 по делу N А40-6313/08-33-28). Впрочем, по этому делу суд рассматривал много разных вопросов и, возможно, не рассмотрел именно этот вопрос достаточно тщательно. Поэтому мы не советовали бы брать это решение на вооружение, тем более что сам же ФАС Московского округа в других постановлениях поддержал налоговиков (см., например, постановление от 26.04.2007, 04.05.2007 N КА-А40/3164-07 по делу N А40-70555/06-4-304, а также постановление ФАС Северо-Западного округа от 06.07.2006 по делу N А56-53997/2005).
С компенсацией морального вреда ситуация значительно лучше. Обязанность возмещения морального вреда и его размер определяются судом (ст. 151, 1101 ГК РФ). На этом основании сумму возмещения морального ущерба можно считать компенсацией, соответствующей пункту 3 статьи 217 НК РФ и не облагаемой НДФЛ (см., например, п. 7 Обзора практики рассмотрения судами дел, связанных с применением главы 23 НК РФ, утв. Президиумом ВС РФ от 21.10.2015, письмо Минфина России от 22.04.2016 N 03-04-05/23587, применимые в данном случае по аналогии).
Важно помнить, что решение суда, предусматривающее обязанность организации выплатить физическому лицу определенную денежную сумму, подлежит обязательному исполнению (п. 2 ст. 13 ГПК РФ). Иначе говоря, компания обязана выплатить именно ту сумму, которая указана в исполнительном листе, без удержания НДФЛ (см., например, письмо УФНС России по г. Москве от 07.10.2009 N 20-14/3/104564@).
И, если сумма соответствующей выплаты по решению суда определена в исполнительном листе без учета подлежащего удержанию НДФЛ, то налоговый агент не имеет права удержать сумму налога.
К счастью, чиновники (см., например, письмо Минфина России от 07.04.2014 N 03-04-06/15507) полагают, что раз в этом случае организация - налоговый агент не имеет возможности удержать у плательщика НДФЛ, то работодателю нужно просто сообщить о сумме дохода и сумме неудержанного налога налоговикам на основании пункта 5 статьи 226 НК РФ. И они решат проблему сами.
Есть еще вариант получения компенсации. Иногда суд утверждает мировое соглашение, в котором ответчик обязуется выплатить истцу некоторую фиксированную сумму, не разделяя ее по видам компенсаций, а истец при этом отказывается от заявленных требований. В письме Минфина России от 24.01.2013 N 03-04-06/9-23 сказано, что оснований для освобождения от обложения НДФЛ сумм денежных средств, выплачиваемых на основании мирового соглашения, статья 217 НК РФ не содержит, поэтому они подлежат обложению НДФЛ в установленном порядке.
И есть еще проблема со стандартными вычетами. Иногда дела по восстановлению на работе длятся долго, переходя из одного календарного года в другой. В таком случае, как разъяснено в письме Минфина России от 28.06.2013 N 03-04-05/24633, с частью вычетов придется проститься.
При получении доходов в денежной форме дата фактического получения дохода определяется как день выплаты дохода, в том числе перечисления дохода на счета налогоплательщика в банках (на основании подп. 1 п. 1 ст. 223 НК РФ).
Так как суммы среднего заработка, выплаченные работнику по решению суда в связи с признанием его увольнения незаконным, не являются вознаграждением за выполнение трудовых обязанностей, то положения пункта 2 статьи 223 НК РФ о дате признания дохода в виде оплаты труда в рассматриваемом случае не применяются.
Соответственно, дата фактического получения дохода в виде среднего заработка за предыдущий год, выплаченного по решению суда в текущем году, относится к доходу, полученному налогоплательщиком в текущем году. И он влияет на получение стандартного налогового вычета данного года.

Страховые взносы

Для компаний и предпринимателей объектом обложения страховыми взносами признаются выплаты и иные вознаграждения в пользу физических лиц, подлежащих обязательному социальному страхованию в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования в рамках трудовых отношений (п. 1 ст. 420 НК РФ). Правила определения базы для исчисления страховых взносов установлены пунктом 1 статьи 421 НК РФ: она определяется по истечении каждого календарного месяца как сумма вышеуказанных выплат и иных вознаграждений, начисленных отдельно в отношении каждого физического лица с начала расчетного периода нарастающим итогом, за исключением сумм, указанных в статье 422 НК РФ.
Связана выплата среднего заработка восстановленному работнику с трудовыми отношениями? Несомненно. Есть ли упоминание об этой выплате в статье 422 НК РФ? Нет.
Нет упоминания об этой выплате и в статье 20.2 "Суммы, не подлежащие обложению страховыми взносами" Федерального закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний".
Следовательно, на указанную сумму нужно начислить обязательные страховые взносы в общем порядке.
А вот с возмещением морального вреда просто беда. Судебная практика не сформировалась, и опираться не на что.
По нашему мнению, на сумму компенсации морального вреда обязательные страховые взносы начислять нельзя. Исходя из статей 394 ТК РФ и 151 ГК РФ выплата, присужденная судом, вообще находится за рамками трудовых отношений. И тогда нелепо указывать на то, что такой выплаты нет в статье 422 НК РФ: ее там в принципе не может быть!
Хотя пока этот вопрос спорный...

Налоговый учет

К оплате труда относятся расходы на оплату труда за время вынужденного прогула в случаях, предусмотренных законодательством РФ (п. 14 ст. 255 НК РФ).
Обязательные страховые взносы, начисленные на эту сумму, учитываются в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией (подп. 1, 45 п. 1 ст. 264 НК РФ).
Расходы на оплату труда признаются в качестве расхода ежемесячно исходя из суммы начисленных в соответствии со статьей 255 НК РФ расходов на оплату труда (п. 4 ст. 272 НК РФ). Датой осуществления прочих расходов признается дата начисления страховых взносов (подп. 1 п. 7 ст. 272 НК РФ).

Примечание. То, что оплата вынужденного прогула работникам на основании решения суда признается расходом по налогу на прибыль, подтверждает и судебная практика (постановление ФАС Уральского округа от 20.04.2006 N Ф09-2917/06-С7 по делу N А50-39586/05).

Бухгалтерский учет

Раз в налоговом учете сумма компенсации за незаконное увольнение относится к оплате труда, то нет оснований не считать ее оплатой труда в учете бухгалтерском.
Затраты на оплату труда и отчисления на социальные нужды относятся к расходам по обычным видам деятельности (п. 8 ПБУ 10/99 "Расходы организации", утв. Приказом Минфина России от 06.05.1999 N 33н).
Расходы признаются в бухгалтерском учете при наличии следующих условий (п. 16 ПБУ 10/99):
- расход производится в соответствии с конкретным договором, требованием законодательных и нормативных актов, обычаями делового оборота;
- сумма расхода может быть определена;
- имеется уверенность в том, что в результате конкретной операции произойдет уменьшение экономических выгод организации.
Исходя из этих требований компании следует признать расход на компенсацию работнику в месяце вступления в силу решения суда.
Проводки в данном случае таковы:
Дебет 20 (23, 25, 26, 44) Кредит 70
- начислена компенсация по решению суда;
Дебет 20 (23, 25, 26, 44) Кредит 69
- начислены обязательные страховые взносы на сумму компенсации;
Дебет 70 Кредит 50
- выплачена работнику сумма компенсации;
Дебет 70 Кредит 68, субсчет "Расчеты по НДФЛ",
- удержан НДФЛ из суммы компенсации, если такую возможность дает решение суда.