Подводные камни приостановки "вмененной" деятельности (Молчанов И.)

(Комментарий к Постановлению АС Поволжского округа от 26.05.2016 N Ф06-8702/2016 "Об отсутствии оснований для отмены принятых по делу решений судов, признавших отказ от ведения соответствующей деятельности и прекращение ее осуществления на определенное время тождественными в контексте необходимости подачи соответствующего заявления, предусмотренного пунктом 3 статьи 346.28 НК РФ, о снятии с учета в качестве налогоплательщика ЕНВД")

Уплата ЕНВД чем-то напоминает ситуацию с утерянной банковской карточкой: чем быстрее ее заблокируешь, тем меньше потеряешь. Этот вывод подтверждает Постановление АС Поволжского округа от 26.05.2016 N Ф06-8702/2016.
Женщина-предприниматель временно прекратила деятельность, в отношении которой применялся налоговый режим ЕНВД. Поданную в период прекращения деятельности декларацию проверила налоговая инспекция. Налоговики посчитали неверным расчет налоговой базы, доначислили налог, а также штрафные санкции и пени.

Торговая площадь одна, доходы - у нескольких предпринимателей

Неужели предприниматель не осознавала шаткость своей позиции? Возможно, что и осознавала. Но в свою защиту она подготовила веский, на ее взгляд, аргумент.
Ситуация такова. Предприниматель вела розничную торговлю через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы. Для осуществления торговли был заключен договор субаренды с арендатором торгового зала. Но через два с половиной месяца договор был расторгнут и помещение было возвращено арендатору по акту приема-передачи.
Предприниматель посчитала, что в связи с расторжением договора субаренды и прекращением налогооблагаемой деятельности в данном объекте торговли у нее прекратилась и обязанность по уплате ЕНВД с момента расторжения договора. Дополнительно налогоплательщик указала, что с даты расторжения договора на той же площади начал торговлю другой предприниматель. По мнению предпринимателя - участника комментируемого судебного дела, взимание двойного налога с одного торгового зала невозможно. Кто прав - налоговики или предприниматель? Суд стал разбираться.

Временное приостановление деятельности и статус плательщика ЕНВД

В силу п. 3 ст. 346.28 НК РФ налогоплательщик, прекративший соответствующую "вмененную" предпринимательскую деятельность, снимается с учета в качестве плательщика ЕНВД на основании заявления. Его необходимо подать в налоговую инспекцию в течение пяти дней со дня прекращения этой предпринимательской деятельности.
В указанных случаях датой снятия с учета плательщика ЕНВД, как правило, считается:
- или указанная в заявлении дата прекращения предпринимательской деятельности, подлежащей обложению ЕНВД;
- или дата перехода на иной режим налогообложения;
- или дата начала налогового периода, с которого налогоплательщик обязан перейти на общий режим налогообложения по основаниям, установленным п. 2.3 ст. 346.26 НК РФ.
Налоговая инспекция в течение пяти дней со дня получения от налогоплательщика заявления о снятии с учета в качестве плательщика ЕНВД направляет ему уведомление о снятии его с учета.
При нарушении срока подачи заявления о снятии с учета в связи с прекращением предпринимательской деятельности, облагаемой ЕНВД, снятие с учета этого налогоплательщика и направление ему соответствующего уведомления производятся налоговой инспекцией не ранее последнего дня месяца, в котором представлено указанное заявление.
Поэтому только лишь факт временного приостановления предпринимателем своей деятельности сам по себе не снимает с него статуса плательщика ЕНВД и не освобождает от уплаты налога.
Предприниматель, как выяснилось в суде, рассматриваемое заявление в пятидневный срок не подавал.
Суд обратился к разъяснениям, данным Президиумом ВАС РФ в Обзоре, содержащемся в Информационном письме от 05.03.2013 N 157 (далее - Обзор). Обзор был посвящен практике рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением положений гл. 26.3 НК РФ.
Как указано в п. 7 Обзора, плательщиками ЕНВД являются компании и предприниматели, ведущие предпринимательскую деятельность, облагаемую названным налогом (п. 1 ст. 346.28 НК РФ). Следовательно, предусмотренный п. 3 ст. 346.28 НК РФ механизм, направленный на прекращение статуса плательщика ЕНВД, подлежит применению как при отказе от полного ведения соответствующей деятельности, так и при ее временном прекращении.
Другими словами, в обоих этих случаях, чтобы не платить ЕНВД "за воздух", нужно подать заявление о прекращении налогооблагаемой деятельности. А раз заявление не было подано, то доначисление ЕНВД предпринимателю суд посчитал правомерным.
К сожалению, в материалах дела по комментируемому решению суда не получила четкого решения ситуация с самим торговым помещением. Как выяснили судьи, предприниматель не смог представить доказательства того, что с указанной им даты возврата помещения там трудился другой предприниматель и уплачивал ЕНВД. А на нет и суда нет. Поэтому данный момент судьи вообще отказались обсуждать.

Давайте подумаем

Но предположим, что на указанной площади действительно появился второй субарендатор. Имеет ли место в данном случае двойное налогообложение?
По нашему мнению, нет, не имеет. Двойное налогообложение возникает тогда, когда один и тот же налогоплательщик уплачивает двойной налог по одному и тому же основанию. А в данной ситуации каждый налогоплательщик уплачивает ЕНВД исключительно за себя.
Кроме того, в нашей стране нет запрета на двойное налогообложение. Во всяком случае двойное налогообложение Конституции РФ не противоречит.
Единственной статьей, регламентирующей права человека и гражданина в части налогообложения, является ст. 57 Конституции РФ. В ней сказано, что каждый обязан платить законно установленные налоги и сборы. Законы, устанавливающие новые налоги или ухудшающие положение налогоплательщиков, обратной силы не имеют.
Очевидно, что эти нормы нельзя квалифицировать в качестве принципов, гарантирующих однократность, справедливость и соразмерность налогообложения.
Ничего не сказано о запрете на двойное налогообложение ни в НК РФ, ни в других законах, регулирующих уплату налогов и сборов.

И еще

Давно миновали те времена, когда чиновники терялись в ситуации, при которой у налогоплательщика не оказывалось в наличии физических показателей для расчета суммы "вмененного" налога.
Уже в Письме Минфина России от 15.04.2014 N 03-11-09/17087 чиновники, опираясь на все тот же п. 7 ранее упомянутого Обзора из Информационного письма N 157, указали, что для предпринимателя, который не ведет в течение определенного налогового периода "вмененную" предпринимательскую деятельность соответствующего вида, нет оснований для освобождения от обязанностей представления налоговой декларации и уплаты этого налога.
Отсутствие в налоговом периоде физических показателей, используемых для исчисления ЕНВД, означает прекращение предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом, и возникновение обязанности снятия с учета в качестве налогоплательщика в установленном п. 3 ст. 346.28 НК РФ порядке.
Иначе говоря, весь вопрос состоит в наличии или отсутствии заявления о снятии с учета!
В Письме Минфина России от 24.10.2014 N 03-11-09/53916 сказано, что до снятия с учета в качестве налогоплательщика сумма единого налога исчисляется по соответствующему виду предпринимательской деятельности исходя из имеющихся физических показателей и базовой доходности в месяц.
В связи с этим налоговики вправе доначислить налогоплательщику сумму ЕНВД за весь период с момента прекращения или приостановления предпринимательской деятельности до снятия с учета в качестве налогоплательщика указанного налога, исходя из величины физического показателя, отраженной налогоплательщиком в последней налоговой декларации по этому налогу, представленной в налоговую инспекцию.
Некоторые специалисты полагали, что, при всем уважении к Президиуму ВАС РФ, его мнение противоречит п. 3 ст. 3 НК РФ, где сказано, что налоги и сборы должны иметь экономическое основание и не могут быть произвольными.
Обстоятельством, с которым связывается возникновение у "вмененщика" обязанности по уплате ЕНВД, является фактическое ведение им "вмененной" деятельности на основании п. 1 ст. 44 НК РФ и п. 1 ст. 346.28 НК РФ. Поэтому при ее прекращении у плательщика ЕНВД прекращается и обязанность по уплате данного налога на основании пп. 5 п. 3 ст. 44 НК РФ.
Как можно видеть из материалов рассматриваемого дела, у налогоплательщиков мало шансов на положительное внимание к таким аргументам со стороны суда.