Если директора вызвали "на разговор" в инспекцию (Никитин А.Ю.)

В ходе налоговой проверки инспекция может вызвать руководителя для беседы. Показания директора, который от всего отказывается или не владеет информацией о руководимой им фирме, - самый надежный аргумент в пользу получения компанией необоснованной налоговой выгоды. Поэтому директору лучше подготовиться к разговору с инспекторами заранее.

Пояснения или допрос: есть ли разница?

Налоговики вправе вызвать для дачи показаний в качестве свидетеля любого человека, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для налогового контроля <1>. Это может быть как рядовой сотрудник компании, так и ее директор или главный бухгалтер. Но стоит ли говорить, что показания первых лиц фирмы могут оказать более заметное влияние на мнение как проверяющих, так и судей.
Правда, ФНС считает руководителей и главбухов проверяемых компаний заведомо заинтересованными в исходе дела. Поэтому рекомендует вызывать их для дачи пояснений <2>, а не свидетельских показаний. Составленный же протокол допроса директора рассматривать как документ, которым оформлены пояснения налогоплательщика <3>.
В то же время директор или главный бухгалтер допрашиваются в качестве должностных лиц и должны дать показания о деятельности компании, а не в отношении себя лично. И на практике суды признают допустимыми доказательствами как пояснения, так и результаты допросов руководства проверяемой организации <4>.
--------------------------------
<1> Подпункт 12 п. 1 ст. 31, п. 1 ст. 90 НК РФ.
<2> Подпункт 4 п. 1 ст. 31 НК РФ.
<3> Письмо ФНС России от 17.07.2013 N АС-4-2/12837 (п. 5.1).
<4> Постановление АС ПО от 26.05.2016 N Ф06-8745/2016.

Форма вызова имеет значение

Для дачи пояснений директора вызовут уведомлением <6>. За неявку для дачи пояснений директору грозит только административный штраф от 2 000 до 4 000 руб. <7>.
Кстати, пояснения может давать не только директор, но и любой сотрудник по доверенности, например юрист фирмы. А директор может при этом и не присутствовать. Если человек явился в ИФНС, но отказался давать показания, то оштрафовать его за это налоговики не смогут <8>.

Рассказываем руководителю
На допрос можно взять любого сотрудника с простой доверенностью, например юриста или главного бухгалтера. Адвокату тоже потребуется простая доверенность от директора. Но отправить кого-то из них на допрос вместо себя нельзя <5>.

На допрос директора вызовут повесткой <9>. Послать вместо себя другого человека на допрос нельзя. За неявку без уважительных причин грозит штраф 1 000 руб. <10>. А за отказ от дачи свидетельских показаний либо за дачу заведомо ложных показаний - уже 3 000 руб. <10>.
--------------------------------
<5> Письма ФНС России от 31.12.2013 N ЕД-4-2/23706@, от 30.10.2012 N АС-3-2/3920@.
<6> Приложение N 2 к Приказу ФНС России от 08.05.2015 N ММВ-7-2/189@.
<7> Статья 19.4 КоАП РФ.
<8> Письмо ФНС России от 17.07.2013 N АС-4-2/12837 (п. 2.3).
<9> Письмо ФНС России от 17.07.2013 N АС-4-2/12837 (п. 5.1).
<10> Статья 128 НК РФ.

Когда вызов на допрос наиболее вероятен

Очень часто вызов на допрос приходит во время налоговой проверки, как выездной, так и камеральной. Если срок проверки закончился, но появилась необходимость допросить свидетеля, инспекция, скорее всего, вынесет решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля. Вне рамок проверки инспекторы стараются допросы не проводить, поскольку суды часто признают протоколы таких допросов ненадлежащими доказательствами <11>.
А вот в период, когда выездная проверка приостановлена, налоговикам не возбраняется допрашивать свидетелей. Главное, чтобы допросы проводились не на территории проверяемой компании <12>.
Протоколы допросов, проведенных до начала проверки, суды тоже принимают во внимание <13>.

Вывод
Вызов на допрос вашего директора или директоров ваших контрагентов может означать, что над компанией сгущаются тучи: проводится предпроверочный анализ. Если налоговики в ходе допроса убедятся, что директор настоящий, а не номинальный и что он может ответить на вопросы, касающиеся деятельности компании, то это увеличит шансы избежать включения в план выездных проверок.

--------------------------------
<11> Письмо ФНС России от 23.04.2014 N ЕД-4-2/7970@; Постановления АС ЦО от 03.06.2016 N Ф10-1572/2016; АС СКО от 11.02.2016 N Ф08-198/2016.
<12> Письма Минфина России от 18.01.2013 N 03-02-07/1-11; ФНС России от 21.11.2013 N ЕД-3-2/4395@; п. 26 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 57.
<13> См., например, Постановление АС ЗСО от 13.05.2016 N Ф04-1742/2016.

Если директор массовый

То, что один человек руководит несколькими компаниями, еще не означает, что он номинальный директор. Тем не менее этот фактор с большой степенью вероятности может послужить причиной вызова директора на допрос. Особенно сейчас. Ведь с 2016 г. налоговики вправе проверять на достоверность сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ. В августе прошлого года ФНС разъяснила инспекторам на местах нюансы этих проверок <14>. Инспекции должны выявлять фирмы, где руководитель и/или учредитель являются массовыми. Критерии массовости показаны в таблице.

--------------------------------
<14> Письма ФНС России от 03.08.2016 N ГД-4-14/14126@, от 03.08.2016 N ГД-4-14/14127@.

Компания или кто-то из ее контрагентов возмещает НДС

Почти наверняка допросят директора, если компания сама подала декларацию по НДС на возмещение или оказалась в цепочке фирм, возмещающих налог из бюджета. Скорее всего, налоговики постараются допросить руководителей всех компаний из цепочки. Например, если НДС к возмещению заявлен вашим покупателем, то допросят и вашего директора, и директоров контрагентов, поставивших вам соответствующую продукцию.
Если кто-то из директоров в цепочке окажется формальным и будет отрицать свою причастность к деятельности поставщика или давать показания, противоречащие показаниям своих сотрудников, это будет серьезным аргументом в пользу инспекторов <15>. Особенно если показания номинального директора будут подтверждены результатами почерковедческой экспертизы, которая докажет, что документы подписывал другой человек <16>.
Правда, некоторые суды критически оценивают показания руководителей, считая, что им невыгодно сообщать сведения о деятельности юрлица. Поэтому формальный отказ директора поставщика от участия в деятельности компании суд может не посчитать достаточным основанием для отказа в вычете НДС <17>.
Тем не менее положительные для проверяемой компании показания руководителей контрагентов, подтвердивших реальность сделок, личное заключение договоров и прочее, скорее всего, будут расценены судом в пользу плательщика <18>. К тому же суды указывают, что без проведения допроса директора контрагента и экспертизы его подписей в первичных документах довод инспекции о создании проверяемой компанией фиктивного документооборота неоснователен <19>.
Грамотные показания реального директора, хорошо разбирающегося в делах своей фирмы, могут сыграть решающую роль в судебном споре и помочь компании отстоять НДС-вычет <20>.
--------------------------------
<15> Постановления АС УО от 31.10.2016 N Ф09-9634/16; АС ДВО от 19.02.2016 N Ф03-442/2016; АС ВСО от 30.09.2015 N Ф02-5206/2015.
<16> Постановления АС МО от 26.07.2016 N Ф05-10079/2016; АС ЗСО от 05.04.2016 N Ф04-215/2016; 8 ААС от 18.02.2016 N 08АП-14901/2015.
<17> Постановление АС ПО от 27.06.2016 N Ф06-9660/2016.
<18> Постановления АС ПО от 09.10.2015 N Ф06-1149/2015; АС ВВО от 25.05.2015 N Ф01-1681/2015; АС МО от 01.12.2014 N Ф05-13551/2014.
<19> Постановление АС ЗСО от 14.06.2016 N Ф04-2393/2016.
<20> Постановление АС ВСО от 25.10.2016 N Ф02-5663/2016.

О чем могут спрашивать

С директором и главным бухгалтером будут беседовать по отдельности, но вопросы, как правило, им задают одни и те же. Если показания будут противоречивые, инспекторы посчитают, что фирма не ведет реальной деятельности. Поэтому бухгалтеру желательно заранее обсудить с директором ответы на возможные вопросы проверяющих. Нужно понимать главную цель инспекторов: уличить компанию в сделках с фирмами-"однодневками" и создании формального документооборота с целью уклонения от уплаты налогов. Или в том, что компания сама является "однодневкой". Вот перечень возможных вопросов директору.
Кем подавались и подписывались документы на регистрацию юрлица, кто является учредителем компании, которую вы возглавляете?
Напомним, что директор вновь созданной организации, не являющийся ее учредителем, подписать заявление о регистрации не вправе <21>. Но настоящий директор должен владеть этой информацией, даже если заявление подписывал кто-то из учредителей компании.

Рассказываем руководителю
Даже если окажется, что у контрагента директор номинальный, то это еще не означает, что вы необоснованно учли расходы и заявили НДС-вычет по сделке. Налоговики должны доказать, что ваша компания действовала без должной осмотрительности и не приняла достаточных мер для проверки поставщика <22>. И если вам удастся доказать реальность сделки, то суд примет вашу сторону <23>.

Где находятся компании, в которых вы являетесь руководителем и/или учредителем?
Достаточно назвать юридический адрес, но если компания по нему не находится, надо быть готовым дать пояснения и о ее реальном местонахождении. Инспекторы могут поинтересоваться, кем и как заключался договор аренды, какие помещения в здании и каким образом используются.

Рассказываем руководителю
Не стоит взывать к своему конституционному праву не свидетельствовать против себя <24>. Такие отговорки суды рассматривают как подтверждение того, что компания не ведет реальную деятельность <25>. Отказаться давать показания, сославшись на эту норму, может только предприниматель.

Кто является основными поставщиками и покупателями компании?
На этот вопрос руководителю не обязательно отвечать исчерпывающим образом, но основных партнеров фирмы директор, конечно же, должен знать.
Как и когда нашли контрагентов? Как заключались договоры и кто в компании отвечает за их подготовку? Кто подписывает договоры и первичные документы?
Если директор ответит на эти вопросы, расскажет о том, что лично встречался с руководителями контрагентов, то это произведет положительное впечатление если не на налоговиков, то на судей точно <26>.
Какие меры принимаются для проверки контрагентов?
Конечно, лучше всего, если компания проводит полную проверку предполагаемых поставщиков на добросовестность: запрашивает учредительные документы, "прогоняет" информацию через сайт ФНС, по перечням адресов массовой регистрации, спискам массовых руководителей и учредителей, реестру банкротств, спискам юрлиц, имеющих налоговую задолженность и не подающих декларации, и т.д. Желательно, чтобы директор был в курсе таких проверок и знал, кто в компании за это отвечает.

Совет
На допросе можно пользоваться любыми документами, можно взять с собой ноутбук или планшет, например, чтобы выйти в Интернет и посмотреть точный юридический адрес фирмы. Это не вызовет у налоговиков подозрений. Гораздо хуже, если директор будет каждый свой ответ согласовывать по мобильному телефону, игнорируя замечания инспектора. Это позволит проверяющим сделать вывод, что он руководит компанией лишь номинально.

Какой товар поставляется (какие оказываются услуги, выполняются работы)? Как происходит передача товара, как он доставляется и где хранится?
Налоговиков может интересовать как общая информация о деятельности компании, так и подробности конкретной сделки или отношения с конкретным контрагентом. Если директор не имеет представления о бизнесе, не знает, сколько времени занимают обычные для компании технические операции, то его посчитают номинальным <27>. Инспекторы обязательно выяснят, располагают ли поставщики и сама компания трудовыми ресурсами, автотранспортными средствами, складскими помещениями и/или оборудованием, необходимыми для ведения уставной деятельности. При проверке они сопоставят эту информацию с показаниями директора и данными первичных документов.
Что входит в обязанности директора в компании? Лично ли вы подписываете бухгалтерскую и налоговую отчетность, трудовые договоры, финансовые документы?
Директор может выполнять эту работу сам или поручить ее по доверенности кому-то из своих сотрудников. Но знать о том, чьи подписи стоят на документах, он должен.
Конечно, это далеко не весь перечень возможных вопросов.

Совет
Налоговики могут запутывать свидетеля, спрашивать об одном и том же с разными формулировками, интересоваться даже незначительными деталями работы компании. Это не должно сбивать с толку. Не говорите, что не владеете информацией: это может быть истолковано не в пользу компании <28>. Лучше скажите, что не помните деталей сделки, интересующей налоговиков, но сверитесь с документами и сообщите им подробности дополнительно. Если на допросе присутствует главбух и/или юрист фирмы, то директор вправе обсуждать с ними наиболее приемлемую формулировку каждого ответа.

--------------------------------
<21> Решение ВС РФ от 08.10.2014 N АКПИ14-1022.
<22> Письмо ФНС России от 24.05.2011 N СА-4-9/8250; Постановление Президиума ВАС РФ от 25.05.2010 N 15658/09.
<23> Постановление АС ЗСО от 18.12.2015 N Ф04-28137/2015.
<24> Статья 51 Конституции РФ.
<25> Постановления АС ЗСО от 22.07.2016 N Ф04-2847/2016; АС ПО от 04.07.2016 N Ф06-10246/2016.
<26> Постановление ФАС УО от 26.06.2014 N Ф09-3406/14.
<27> Постановление АС ВВО от 12.09.2016 N Ф01-3593/2016.
<28> Постановление ФАС ДВО от 23.04.2014 N Ф03-1362/2014.

Возможные негативные последствия допроса

Если на допросе руководитель будет путаться в показаниях, отказываться отвечать и прочее, то налоговики посчитают его номинальным. Тогда они будут относиться к вашей компании как к недобросовестному налогоплательщику. Это создаст не только риск назначения выездной проверки, но и проблемы у ваших контрагентов: ссылаясь на показания вашего директора, им будут отказывать в вычете НДС и в признании расходов по прибыли по сделкам с вашей компанией. Так можно потерять клиентов.
Кроме того, налоговики направят директору, учредителям и самой компании уведомление о необходимости представить в регистрирующий орган достоверные сведения или подтвердить правильность сведений, уже содержащихся в госреестре. И тогда вы должны будете или оспорить это уведомление, или нанять настоящего, а не липового (с точки зрения налоговиков) директора. На уточнение сведений отводится 30 дней с момента направления требования о недостоверности <29>. Не получив никаких новых данных в этот срок, налоговики внесут в ЕГРЮЛ запись о недостоверности сведений, представленных вашей компанией при регистрации.
По информации ФНС, на конец ноября 2016 г. в ЕГРЮЛ внесено более 18 тысяч записей "о недостоверности". Пока в госреестре будет такая запись, с вашей фирмой вряд ли кто-нибудь захочет вести дела. К тому же в определенных случаях учредители и руководитель вашей компании не смогут участвовать в этом качестве в других юрлицах.

* * *

Надеемся, что вам не придется общаться с налоговиками в таком ключе. Но если это произойдет, помните: показания директора могут сыграть в споре решающую роль как для самой компании, так и для ее партнеров.
Например, однажды руководители контрагентов фактически "утопили" своего поставщика-упрощенца. Они показали, что упрощенцу принадлежала идея провести выручку через третье лицо под видом беспроцентного займа. В итоге компания "слетела" с УСН, так как доходы превысили лимит <30>.
--------------------------------
<29> Пункт 6 ст. 11 Закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ.
<30> Постановление 1 ААС от 15.05.2015 N А39-3539/2014.