Последние новости:

Все статьи Иные вопросы Синдицированный кредит как обязательство: истоки и особенности правового регулирования (Синицын С.А., Дьяконова М.О.)

Институт синдицированного кредитования, не так давно нашедший специальную правовую регламентацию в российском правопорядке <1>, создал новые возможности для заключения структурированных сделок на отечественном рынке. Прототипом законодательного регулирования нового института во многом послужило англосаксонское право. Например, как справедливо указывает О.М. Иванова, "доминирование англосаксонского права в международных финансах привело к тому, что все основные элементы кредитного правоотношения и сама классификация кредитных продуктов формулируются с использованием правовых конструкций общего права" <2>. В связи с этим обращение к опыту регулирования синдицированного кредита в Великобритании представляется полезным и актуальным в целях формирования правильного понимания импортных правовых институтов и их адаптации на российской почве.
--------------------------------
<1> Федеральный закон от 31 декабря 2017 г. N 486-ФЗ "О синдицированном кредите (займе) и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" // СПС "КонсультантПлюс".
<2> Иванов О.М. Синдицированный кредит. Опыт Германии // Арбитражная практика. 2016. N 10 (14). С. 112 - 123; Попкова Л.А. Правовая конструкция синдицированного кредита: моногр. М., 2018. 157 с.

1. Понятие синдицированного кредита

В соответствии с английским правом синдицированный кредит представляет собой кредит, предоставляемый одному заемщику группой кредиторов, называемых синдикатом, структурированный, организованный организатором синдицированного кредита и управляемый кредитным агентом.
В настоящее время в сфере международных финансов государственные и частные корпорации - основные субъекты, использующие синдицированный кредит. Деятельность таких субъектов, как правило, требует привлечения значительных сумм денежных средств для самых разных целей (возможно привлечение синдицированного кредита на приобретение активов (acquisition finance), промежуточное финансирование (bridge finance), рефинансирование (refinancing), проектное финансирование (project finance)). Коммерческие банки играют все более важную роль в финансировании государственных и частных организаций. Можно выделить договоры синдицированного кредита, где в качестве заемщика выступает коммерческая организация (так называемые корпоративные синдицированные кредиты), договоры, где в качестве заемщика выступает государство (суверенные синдицированные кредиты), синдицированные кредиты, предоставленные международным организациям, а также синдицированные кредиты, предоставленные кредитным (финансовым) организациям (межбанковские синдицированные кредиты).
В целом синдицирование кредита позволяет кредиторам распределять риски и участвовать в финансовых операциях, которые могут быть неподъемными или чрезмерно затратными для капитала одного банка.
Главной особенностью синдицированного кредита в Великобритании является то обстоятельство, что каждый банк-кредитор обязан предоставить строго оговоренную часть кредитных средств и не берет на себя обязательство предоставлять соответствующие недостающие средства в случае отказа других банков от кредитования. Обязательства кредиторов являются раздельными, и заемщик не имеет права требовать от кредитора предоставить кредитные средства вместо другого кредитора. Все кредиторы равны в правах при отсутствии у них административных должностей.
По праву Англии синдицированный кредит рассматривается как наиболее удобный банковский продукт, позволяющий заемщику привлечь аккумулированные денежные средства, а сообществу кредиторов - распределить функции кредитного менеджмента и источников финансирования, определить форму и условия управления кредитным долгом в обязательстве с множественностью лиц на стороне кредитора, каждый из которых во внутренних отношениях друг с другом ограничен не только собственными правами и обязанностями в части предоставления, обслуживания, управления кредитным ресурсом, его получением от заемщика, но и соблюдением общей обязанности внутренних расчетов в группе кредиторов при получении предоставления от заемщика <3>. Если иного не определено договором, участники синдицированного кредита не имеют общих и единых обязательств в отношении друг друга, кроме обязанностей добросовестности, сотрудничества и фидуциарности, нарушение которых рассматривается как самостоятельное основание для взыскания убытков и применения мер гражданско-правовой ответственности <4>. В правоотношениях по синдицированному кредиту каждый банк-участник связан обязательством распределения всего полученного от заемщика по кредиту сообразно доле и размеру произведенных инвестиций каждым из банков-участников, это обязательство рассматривается как принцип синдицированного кредита, нарушение которого влечет причинение вреда и имущественную дискриминацию партнера <5>.
--------------------------------
<3> Dalhuisen on Transnational Comparative, Commercial, Financial and Trade Law. Oxford - London, 2019. P. 653.
<4> Campbell M. Syndicated Lending: Practice and Documentation Sixth Edition. Euromoney Institutional Investor PLC Nestor House, London, 2013. P. 401.
<5> Cranston G. Principles of banking law. Oxford, 2002. P. 56.

2. Источники правового регулирования синдицированного кредита в Великобритании

К нормативным правовым актам Великобритании, которые содержат правовые нормы, применимые к отношениям синдицированного кредитования, можно отнести следующие: Unfair Contract Terms Act 1977; Insolvency Act 1986; Contracts (Rights of Third Parties) Act 1999; Financial Services and Markets Act 2000; Enterprise Act 2002; Companies Act 2006; Money Laundering Regulations 2007; Banking Act 2009.
Вместе с тем содержащееся в них регулирование отношений синдицированного кредитования фрагментарно. В связи с этим на английском рынке синдицированного кредитования основную задачу выполняет негосударственное регулирование, в частности широко используются типовые формы договоров, разработанные Ассоциацией кредитного рынка (Loan Market Association, далее - LMA) <6>. По существу, указанные типовые формы являются торговыми обыкновениями и могут быть отнесены к lex mercatoria.
--------------------------------
<6> Данная документация размещена на официальном сайте LMA. URL: https://www.lma.eu.com/documents-guidelines/documents.

Английскими судами за документацией LMA признается значение источника правового регулирования отношений, складывающихся при синдицированном кредитовании, причем ее действие признается обязательным, если иное не предусмотрено законом или договором <7>.
--------------------------------
<7> Wright S. The Handbook of International Loan Documentation. Oxford, 2014. P. 32.

Кроме того, значение источника правового регулирования в правовой системе Великобритании имеют судебные прецеденты.
Стандартная документация LMA предусматривает различные по своей юридической силе положения:
- так называемые жесткие положения, которые не зависят от обстоятельств конкретной сделки и которые, как ожидается, не будут изменены в обычном порядке (хотя очевидно, что даже они могут быть изменены при соответствующих обстоятельствах);
- так называемые мягкие положения, в которых рекомендуемые формы могут быть не более чем отправной точкой для переговоров - при этом признается, что поправки, вероятно, потребуются в каждом конкретном случае.
Примерами жестких положений являются:
- положения, предусматривающие механизм предоставления кредита, выплаты процентов и основной суммы долга и т.д.;
- положения о "валовом" удержании налога у источника и компенсации по налогам, нормативным и другим расходам;
- положения, касающиеся взаимоотношений между банком-агентом и кредиторами, а также между самими кредиторами;
- положения об уведомлении;
- положения о применяемом праве и юрисдикции.
К мягким положениям относятся заверения и гарантии, ковенанты, события дефолта (в том числе варианты для согласования льготных периодов, исправления ошибок, содержание оговорки о существенном изменении обстоятельств, возможность передачи прав по кредиту) <8>.
--------------------------------
<8> Campbell M. Syndicated Lending: Practice and Documentation Sixth Edition. Euromoney Institutional Investor PLC Nestor House, London, 2013. P. 331 - 332.

Большое значение для организации эффективного процесса структурирования синдицированной сделки имеет разработанное LMA Руководство пользователя по составлению и использованию рекомендуемых форм кредитной документации. В 1999 г. LMA были разработаны и утверждены стандартные формы основных документов, рекомендованных к использованию при заключении кредитных соглашений, в том числе формы документов, применяемых на этапе формирования синдиката и организации предоставления синдицированного кредита (A Guide to the Loan Market Association Documentation for Borrowers) <9>.
--------------------------------
<9> A Guide to the Loan Market Association Documentation for Borrowers // Данная документация размещена на официальном сайте LMA. URL: https://www.lma.eu.com/.

Руководство пользователя по составлению и использованию первичной документации (Users Guide to the Recommended Form of Primary Document) регулирует и раскрывает субъектный состав сделки, основные способы предоставления синдицированного кредита, примерный временной график сделки, возможные способы участия в синдицированном кредите. Там же содержатся разъяснения относительно юридического значения некоторых положений, подлежащих включению в договор синдицированного кредита, и указание на минимальный набор документов, необходимых для структурирования сделки.

3. Виды синдицированного кредита

В соответствии с документацией LMA можно выделить несколько способов предоставления синдицированного кредита: в форме срочной кредитной линии; в форме возобновляемой (револьверной) кредитной линии, когда в кредитном соглашении кредитора предусматривается максимальная сумма денежных средств, которая может быть предоставлена заемщику в течение определенного периода времени; в форме смешанной кредитной линии, когда заемщику предоставляется определенная сумма денежных средств с возможностью увеличения общего размера кредита до максимальной суммы, указанной в соглашении.

4. Стороны синдицированного кредита

Руководство LMA выделяет следующих участников сделки:
1. Банк-организатор (arranger). Под организатором понимают банк, в который изначально обращается заемщик с просьбой о привлечении синдицированного кредита. Главной задачей банка-организатора является ведение переговоров с заемщиком относительно условий предоставления кредита и возможных кредиторов.
2. Ведущий андеррайтер (bookrunner). В задачи ведущего андеррайтера входят поиск и подбор банков-кредиторов для участия в сделке синдицированного кредитования, а также ведение переговоров с ними относительно условий их участия в синдикате.
3. Банк-агент (agent). Функции банка-агента включают в себя представление интересов синдиката в отношениях с заемщиком, контроль за соблюдением заемщиком условий предоставления кредита, получение от заемщика требуемых кредитным соглашением документов и уведомлений, осуществление переводов, полученных от кредиторов (возвращенных заемщиком) сумм заемщику (кредиторам).
4. Доверительный управляющий обеспечением (security trustee). В случае предоставления обеспеченного синдицированного кредита может назначаться доверительный управляющий имуществом заемщика, используемым в качестве обеспечения. Доверительный управляющий обеспечением действует в интересах всех кредиторов и гарантирует сохранность обеспечения. Доверительный управляющий обеспечением сохраняет полученные от реализации обеспечения средства, впрочем, как и сами обеспечительные меры, в трасте, т.е. в доверительной собственности. С согласия большинства кредиторов он имеет право инвестировать соответствующие денежные средства. Обычно он не несет ответственности перед другими кредиторами за свои действия, кроме случаев грубой небрежности (negligence) или существенного нарушения своих обязанностей (gross default). Доверительный управляющий обеспечением действует в интересах всех банков в отношении предоставленного обеспечения. Только он является единственной стороной в любых обеспечительных договорах на стороне кредиторов. Важно отметить, что при нарушении заемщиком своих обязательств по договору остальные кредиторы не могут самостоятельно реализовывать обеспечение иначе как по требованию доверительного управляющего обеспечением. В противном случае нарушался бы фундаментальный принцип равенства прав кредиторов в синдикате.

5. Порядок заключения договора синдицированного кредита

5.1. Заключение договора об организации синдицированного кредита

Изначально заемщик обращается к банку-организатору с целью организации для него кредита. Банк-организатор подбирает подходящего кредитора (кредиторов), который готов предоставить заемщику кредит на согласованных условиях. Далее заемщик и банк-организатор заключают договор - мандатное письмо, в соответствии с которым банк-организатор обязуется организовать предоставление синдицированного кредита на рыночных или наилучших условиях (наиболее распространенные в практике варианты), а заемщик обязуется оплатить услуги банка по организации синдицированного кредитования. В зависимости от объема принятых организатором обязательств выделяют три типа обязанностей организовать синдицированный кредит: 1) с гарантированным размещением (fully underwritten basis), когда организатор принимает обязанность организовать кредит исключительно на ранее согласованных условиях независимо от обстоятельств, а также самостоятельно предоставить часть денежных средств от общей суммы кредита; 2) с частичным принятием обязательств (partially underwritten basis), когда заемщик получает часть денежных средств на ранее согласованных условиях непосредственно от организатора синдиката, а остаток привлекается с рынка с приложением всех возможных усилий; 3) с приложением максимальных усилий - организованные на наилучших условиях (best eforts basis), когда организатор обязуется сделать все возможное, чтобы организовать синдицированный кредит для заемщика на ранее согласованных условиях, но не гарантирует этого.
Банк-организатор направляет потенциальным участникам синдиката подготовленный вместе с заемщиком информационный меморандум (Information Memorandum), который содержит описание коммерческой деятельности заемщика и результаты его юридической проверки (обычно данный документ является конфиденциальным), и обсуждает с потенциальными участниками синдиката кредитную документацию.

5.2. Заключение договора синдицированного кредита

Когда кредитная документация согласована, с заемщиком подписывается кредитный договор, сторонами которого являются все банки, предоставляющие денежные средства в кредит. Данное соглашение является основным документом в сделке синдицированного кредитования, в котором содержится детальное описание юридических прав и обязанностей заемщика, агента, организатора, доверительного управляющего, участников синдиката кредиторов.

6. Условия договора синдицированного кредита

Договор синдицированного кредита является многосторонним и охватывает различные обязательства:
1) кредитное обязательство между заемщиком и синдикатом кредиторов по поводу предоставления денежных средств на условиях возвратности, платности и срочности;
2) обязательство между кредиторами - участниками синдиката, возникающее по поводу определения порядка осуществления кредиторами прав по своим требованиям к заемщику, распределения между ними полученных от должника платежей, коллективного принятия решений, а также иных аспектов взаимодействия;
3) агентское обязательство между участниками синдиката и назначенным ими специальным лицом (кредитным агентом), выполняющим технические и административные обязанности, которое предполагает, что кредитный агент выступает от имени кредиторов в отношениях с заемщиком и третьими лицами;
4) обязательство по управлению обеспечением, предоставленным заемщиком в целях обеспечения исполнения его обязательств по договору синдицированного кредита (осуществляется доверительным управляющим обеспечением).
Условия кредитного обязательства между участниками синдиката кредиторов и заемщиком содержат базовые условия о сумме кредита, цели, периоде кредитования, процентной ставке и иных платежах, осуществляемых заемщиком, сроке и способе возврата кредита.
Стандартный договор синдицированного кредита содержит также ряд условий, включение которых позволяет снизить кредитные, правовые, рыночные и иные виды рисков как для кредиторов и организатора синдицированного кредита, так и для заемщика. К таким условиям, например, относятся правило о существенном неблагоприятном изменении рынка (material adverse change), направленное на защиту организатора синдиката от последствий неблагоприятных изменений на финансовом рынке до подписания кредитного договора; условие, в соответствии с которым заемщик не имеет права без предварительного согласия организатора привлекать денежные средства и вести переговоры о привлечении аналогичного финансирования от третьих лиц (условие о чистоте рынка - clear market); правило об изменении условий финансирования (market fex provision), которое позволяет в случае изменения рыночной конъюнктуры повысить процентные ставки, изменить сумму или срок кредита; заверения и гарантии, направленные на предоставление максимально возможного объема достоверной информации о заемщике; ковенантные условия, обеспечивающие синдикат кредиторов информацией об экономическом и правовом состоянии заемщика, а при выдаче целевого кредита - об использовании заемных средств на обозначенные цели.

7. Ответственность за неисполнение обязательства по перечислению денежных средств участнику синдиката кредиторов

В отношении процедуры возврата денежных средств документацией LMA предусмотрено, что полученные в соответствии с договором синдицированного кредита от заемщика денежные средства распределяются между кредиторами пропорционально размеру предоставленных ими заемщику денежных средств синдицированного кредита, в отношении которых срок возврата уже наступил, если иной порядок распределения не установлен договором.

7.1. Обязательства банка-агента по перечислению денежных средств банкам-кредиторам

Как было указано выше, одной из сторон договора синдицированного кредита является банк-агент (agent), выполняющий административные функции. Банк-агент несет перед членами синдиката четкие обязанности по администрированию синдицированного кредита, как указано в соглашении о кредите. Он также может нести подразумеваемые обязанности, которые существуют вне соглашения и налагаются общим законодательством страны, в которой находится банк-агент.
Банк-агент действует от имени заемщика, но в интересах банков-кредиторов.
Отношения между банком-агентом и банками-кредиторами - это отношения агента и принципала. В договоре синдицированного кредита должно быть четко определено, разрешено ли банку-агенту принимать определенные решения или он должен следовать указаниям большинства банков (обычно на основе двух третей текущих обязательств или невыполненных обязательств) <10>. Основная его функция сводится к получению от банков-кредиторов их долей в синдицированном кредите, аккумулированию и переводу суммы кредита заемщику, получению возвращаемых сумм кредита от заемщика и их переводу банкам-кредиторам пропорционально их долям.
--------------------------------
<10> Campbell M. Syndicated Lending: Practice and Documentation Sixth Edition. Euromoney Institutional Investor PLC Nestor House, London, 2013. P. 311.

В рамках данных обязательств:
- банк-агент вправе требовать от заемщика возврата любых средств, которые банк-агент перевел заемщику, но не получил от банков-кредиторов (clawback clause);
- заемщик вправе требовать от банков-кредиторов предоставления кредита при неисполнении банком-агентом своих обязательств по переводу денежных средств заемщику;
- банки-кредиторы вправе требовать возврат сумм по кредиту от банка-агента в случае их перевода заемщиком банку-агенту;
- банки-кредиторы не вправе требовать от заемщика возврата сумм по кредиту при их переводе банку-агенту и его неспособности осуществить перевод денежных средств банкам-кредиторам.
По большей части обязанности банка-агента носят механический характер и требуют очень мало усмотрения или вообще его не требуют (п. 26.3(a) LMA Term Loan). Обычно усмотрение ограничивается обработкой платежей и документов, выполнением других механических действий и, в случае неплатежеспособности заемщика, обеспечением соблюдения положений кредитного соглашения от имени синдиката. К таким обязательствам банка-агента можно отнести:
- подтверждение банкам-кредиторам выполнения заемщиком предварительных условий кредитного соглашения;
- информационное взаимодействие с заемщиком и банками-кредиторами посредством получения от заемщика запросов, уведомлений, документов и иной информации и их направления банкам-кредиторам, а также наоборот;
- осуществление контроля за соблюдением сроков предоставления и возврата кредита, определения размеров траншей, процентной ставки (если она плавающая) и размеров процентных выплат;
- осуществление мониторинга исполнения заемщиком своих обязательств по кредитному соглашению;
- получение согласия и решений банков-кредиторов в случаях, предусмотренных кредитным соглашением;
- уведомление банков-кредиторов о возможном неисполнении заемщиком своих обязательств и требование от заемщика досрочного возврата кредита по решению мажоритарных банков;
- организацию взаимодействия с заемщиком и банками-кредиторами в случае неисполнения заемщиком своих обязательств (п. 26.3 LMA Term Loan <11>).
--------------------------------
<11> Здесь и далее пункты указываются по LMA recommended form for an unsecured term loan to an investment grade borrower. Wright S. Op. cit.

Таким образом, банк-агент обязан раскрывать всю существенную информацию банкам-кредиторам (если такое раскрытие не обусловлено раскрытием конфиденциальной информации, имеющей приоритет), в частности обязан уведомлять их о любом нарушении условий, указанных в кредитном соглашении. Банк-агент не обязан отслеживать или запрашивать информацию о факте неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, но, если банку-агенту становится известно о таком неисполнении (ненадлежащем исполнении), он должен своевременно информировать все стороны соглашения (п. 26.8, 26.9 LMA Term Loan и др.). Банк-агент должен незамедлительно направлять любую информацию или уведомления, которые он получает, участникам синдиката кредиторов <12>. Кроме того, через банк-агент осуществляются все расчеты должника с банками-кредиторами: в день погашения производятся платежи заемщика на счет банка-агента, а банк-агент оперативно выплачивает платежи, полученные от заемщика, соразмерно непогашенным долям банков-кредиторов.
--------------------------------
<12> Campbell M. Syndicated Lending: Practice and Documentation Sixth Edition. Euromoney Institutional Investor PLC Nestor House, London, 2013. P. 312.

7.2. Ответственность банка-агента перед банками-кредиторами

Банк-агент действует в интересах банков-кредиторов и несет ответственность перед банками-кредиторами в случае нарушения своих обязательств перед ними. Банк-агент несет ответственность за сбор всех денежных средств, причитающихся по соглашению, включая первоначальные сборы (сборы за организацию кредита), сборы за участие, сборы за обязательства, агентские сборы, сборы за использование и другие сборы, а также проценты и выплаты основной суммы. Любой член синдиката кредиторов, получивший денежные средства непосредственно от заемщика, должен предоставить их банку-агенту для обеспечения соблюдения условий соглашения, в частности концепции совместного использования <13>.
--------------------------------
<13> Ibid. P. 315.

Банк-агент признается не исполнившим свои обязательства перед банками-кредиторами в случаях неосуществления перевода денежных средств в соответствии с кредитным соглашением, отказа от исполнения иных своих обязательств, предусмотренных договором синдицированного кредита, а также в случае несостоятельности.
Как правило, в договор синдицированного кредита включаются оправдательные оговорки (exculpatory disclaimers). Так, по общему правилу, банк-агент не является ответственным за финансовое состояние и платежеспособность заемщика, а также за правильность и достоверность представленной заемщиком документации.
В целом ответственность банка-агента перед банками-кредиторами ограничена. В деле Torre Asset Funding v Royal Bank of Scotland Plc (2013) <14> суд указал, что положение об агентстве (которое было в стандартной документации LMA) означает ограничение обязанностей агента теми, которые изложены в документах. Другими словами, суд подтвердил, что никакие фидуциарные обязанности не будут накладываться на банка-агента, если они не изложены в документах (п. 26.5 LMA Term Loan). Банк-агент также не несет ответственности за любое действие или бездействие, которое возникло в результате соблюдения инструкций банков-кредиторов (п. 26 LMA Term Loan).
--------------------------------
<14> Torre Asset Funding Ltd v Royal Bank of Scotland Plc [2013] EWHC 2670 (Ch) at paras 142-8.

Следовательно, по английскому праву банк-агент отвечает перед банками-кредиторами только за неисполнение его обязательств, непосредственно вызванное его же грубой неосторожностью или умышленным неправомерным поведением (п. 26.10 LMA Term Loan). Как правило, стандартная обязанность проявлять осторожность и должную осмотрительность (duty of care and due diligence) к банку-агенту не применяется.

8. Средства правовой защиты в случае неисполнения обязательств

Договоры синдицированного кредита предусматривают конкретные средства правовой защиты для банков-кредиторов при наступлении события дефолта или иных событий, связанных с неисполнением обязательств другими сторонами соглашения (Events of Default, п. 23 LMA Term Loan). К основным средствам правовой защиты в данном случае относятся:
- прекращение обязательства продолжать предоставлять кредит (в соглашении обычно оговаривается, что в случае дефолта кредиторы не будут обязаны предоставлять дополнительные кредитные средства);
- объявление непогашенных сумм подлежащими немедленной выплате (так называемое право на ускорение - the right to accelerate the loan).
Помимо указанных средств правовой защиты, предусмотренных в самом соглашении, банки-кредиторы имеют и другие права, предоставляемые общим английским правом в связи с неисполнением обязательств <15>.
--------------------------------
<15> Campbell M. Syndicated Lending: Practice and Documentation Sixth Edition. Euromoney Institutional Investor PLC Nestor House, London, 2013. P. 523 - 524.

8.1. Отказ от договора (repudiation)

Кредитное соглашение подобно любому другому договору, и кредитор может отказаться от исполнения договора в случае нарушения должником своих обязательств. Отказ от договора влечет за собой прекращение обязательств кредитора и возникновение права на предъявление иска о возмещении убытков.

8.2. Возмещение убытков

В случае нарушения обязательств стороной договора синдицированного кредита банки-кредиторы имеют право предъявить иски о возмещении убытков, являющиеся общим средством правовой защиты по английскому праву.
Данное средство правовой защиты предназначено для компенсации потерпевшему лицу фактического ущерба в результате совершенного правонарушения (substantial or compensatory damages). Английским правом предусмотрены также иные виды убытков: номинальные убытки (nominal damages), символические убытки (contemptuous or derisory damages), дисциплинарные убытки (exemplary or punitive damages), заранее согласованные убытки (liquidated damages), увеличенное возмещение убытков (aggravated damages) и др.
В классическом деле Wertheim v The Chicoutimi Pulp Company (1910 г.) суд установил принцип возмещения реальных убытков: "Получая возмещение ущерба за нарушение контракта, пострадавшая сторона должна быть возвращена в то же состояние, в котором она была бы в случае, если бы контракт был исполнен". В целях привлечения к договорной ответственности и взыскания фактического ущерба требуется установление следующих обстоятельств:
- причинение вреда;
- вина в виде умысла или грубой неосторожности;
- нарушение договорных обязательств;
- причинно-следственная связь между нарушением договора и причинением вреда.
Кроме того, в комментариях в документации LMA указывается, что в отношении любой суммы, которая подлежала выплате и не была выплачена, банки-кредиторы будут иметь право обратиться в суд с иском о взыскании невыплаченных сумм (suit for unpaid sums) в отношении долга, который был отказан в платеже <16>.
--------------------------------
<16> Campbell M. Syndicated Lending: Practice and Documentation Sixth Edition. Euromoney Institutional Investor PLC Nestor House, London, 2013. P. 524.

8.3. Взыскание процентов за просрочку платежа

Английским правом также установлено правило о возмещении процентов лицом, неправомерно удерживающим денежные средства, причитающиеся другому лицу, - "проценты при просрочке" (default interest).
Начисление процентов (пени) при просрочке платежа по английскому праву регулируются 1998 г. Закон о просрочке платежа по коммерческим долгам (процентах) (Late Payment of Commercial Debts (Interest) Act) <17>. В частности, данный Закон регламентирует сроки начисления процентов и расчет процентной ставки.
--------------------------------
<17> URL: https://www.legislation.gov.uk/ukpga/1998/20/contents.

Так, по делу Martrade Shipping & Transport GMBH v. United Enterprises Corp (2014 г.), в рамках которого арбитраж осуществил расчет процентов в соответствии с Late Payment of Commercial Debts (Interest) Act, а фрахтователь возражал против применения данного акта, суд указал, что проценты насчитываются не как мера компенсации неких убытков, а с целью защитить интересы кредитора в связи с задержками в оплате по договору. В то же время данный закон применяется по отношению к платежам по договорам, в которых четко прослеживается связь с Великобританией.
В соответствии со ст. 6 указанного выше Закона процентная ставка устанавливается государственным секретарем своим приказом, изданным с согласия Министерства финансов, путем определения (а) формулы расчета установленной законом процентной ставки или (б) размера процентной ставки.
Текущая установленная Законом процентная ставка составляет 8% плюс базовая ставка Банка Англии <18>.
--------------------------------
<18> Late Payment of Commercial Debts (Rate of Interest) (No. 2) Order 1998. N 2765. URL: https://www.legislation.gov.uk/uksi/1998/2765/made#f00001.

8.4. Взыскание заранее оцененных убытков

Стороны договора могут включить изначально в свой договор формулу для определения убытков, уплачиваемых за нарушение. Например, это может быть ежедневная плата за просрочку исполнения по договору. Если соглашением сторон определены проценты, которые будут уплачены в пользу контрагента в случае нарушения обязательств, то такие выплаты, как правило, квалифицируются в качестве заранее оцененных убытков (liquidated damages). Современная практика английских судов демонстрирует достаточно гибкий подход к заранее определенным убыткам, которые раньше могли признаваться судами в качестве пеней и не подлежать судебной защите. Так, в деле Azimut-Benetti SpA v Darrell Marcus Healey (2010 г.) истец заключил судостроительный договор. Пункт договора о заранее определенных убытках предусматривал, что в случае расторжения договора из-за ответчика он уплачивает 20% цены договора (7 100 000 евро). Суд постановил, что данный пункт договора выражал коммерчески оправданный баланс интересов сторон и истец вправе получить 7 100 000 евро, когда ответчик нарушил обязательство выплатить первую часть цены договора.

8.5. Расторжение договора (rescission)

Если должник несет ответственность за введение в заблуждение, то при определенных обстоятельствах банки-кредиторы будут иметь право расторгнуть договор в соответствии с обычными законами о контрактах.

8.6. Ликвидация и несостоятельность (liquidation and insolvency)

Кредиторы будут иметь особые права в соответствии с законодательством о ликвидации или несостоятельности, если должник станет неплатежеспособным и/или объектом ликвидационного производства, но они, как правило, теряют свои права на принудительное исполнение любых требований от своего имени в судах.

9. Выводы

Таким образом, по английскому праву банки-кредиторы вправе требовать возврат сумм по кредиту от банка-агента в случае их перевода заемщиком банку-агенту. При этом банк-агент отвечает перед банками-кредиторами только за неисполнение его обязательств, непосредственно вызванное его же грубой неосторожностью или умышленным неправомерным поведением (negligence or wilful misconduct). К обязанностям банка-агента относится, среди прочего, перечисление денежных средств, полученных от заемщика, банкам-кредиторам в порядке и сроки, установленные договором синдицированного кредита. Нарушение данного обязательства является нарушением существенного условия договора синдицированного кредита и выступает основанием для привлечения банка-агента к гражданско-правовой ответственности.
Необходимо отметить, что ни по законодательству, ни по обычаям и обыкновениям в банковской сфере участие в синдицированном кредите не создает для банков-инвесторов риска принятия неблагоприятных последствий от действий, совершаемых банками-агентами с денежными средствами, полученными ими от должника в счет расчета по кредитному обязательству. В этом смысле банки-агенты не только несут непосредственную обязанность по обеспечению сохранности и возврату полученных от заемщика средств, но и обязаны возместить убытки банкам-кредиторам в случае нарушения этой обязанности <19>.
--------------------------------
<19> См.: Altunbas Y., Gadanecz B., Kara A. Syndicated Loans: A Hybrid of Relationship Lending and Publicly Traded Debt. Oxford, 2004. P. 6 - 11.

Литература

1. Иванов О.М. Синдицированный кредит. Опыт Германии / О.М. Иванов // Арбитражная практика для юристов. 2016. N 10 (14). С. 112 - 123.
2. Попкова Л.А. Правовая конструкция синдицированного кредита: монография / Л.А. Попкова. Москва: Проспект, 2018. 157 с.

References

1. Altunbas Y. Syndicated Loans: A Hybrid of Relationship Lending and Publicly Traded Debt / Y. Altunbas, B. Gadanecz, A. Kara. Oxford, 2004. 276 p.
2. Campbell M. Syndicated Lending: Practice and Documentation / M. Campbell. London, 2013. 798 p.
3. Cranston G. Principles of banking law / G. Cranston. Oxford, 2002. 520 p.
4. Dalhuisen J.H. Dalhuisen on Transnational Comparative, Commercial, Financial and Trade Law. In 3 volumes. Vol. 3 Financial Products, Financial Services and Financial Regulation / J.H. Dalhuisen. 5th Edition. Oxford - London: Hart Publishing, 2019. 814 p.
5. Wright S. The Handbook of International Loan Documentation / S. Wright. Oxford, 2014. 403 p.

Вернуться на предыдущую страницу