Аннулирование трудового договора: кадровая практика (Зимина С.Ю.)

Трудовое законодательство предоставляет работодателю возможность аннулировать трудовые договоры. В каких случаях это законно, а в каких - нет? Можно ли оставить договор в силе, когда есть основания для его аннулирования? Как правильно оформить аннулирование трудового договора? Рассмотрим эти и другие вопросы, а также приведем примеры документов, которые пригодятся в работе.

 

Правовое регулирование 

Аннулированию трудового договора в Трудовом кодексе РФ посвящен всего один абзац:

"Если работник не приступил к работе в день начала работы, установленный в соответствии с частью второй или третьей настоящей статьи, то работодатель имеет право аннулировать трудовой договор. Аннулированный трудовой договор считается незаключенным. Аннулирование трудового договора не лишает работника права на получение обеспечения по обязательному социальному страхованию при наступлении страхового случая в период со дня заключения трудового договора до дня его аннулирования" (ч. 4 ст. 61 ТК РФ).

Разберем его подробно.

 

День начала работы 

Дата начала работы является одним из обязательных условий трудового договора (ч. 2 ст. 57 ТК РФ). Именно с этой даты работник обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей (ч. 2 ст. 61 ТК РФ).

Если в нарушение норм в трудовом договоре упустили это условие, то работник должен приступить к работе на следующий рабочий день после вступления договора в силу (ч. 3 ст. 61 ТК РФ). А по общему правилу трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если иное не установлено ТК РФ, другими федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации или трудовым договором, либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя (ч. 1 ст. 61 ТК РФ):

- если трудовой договор заключен в среду, то новичку необходимо приступить к работе в четверг, а если в пятницу, то новичок должен выйти в понедельник (при условии, что ему установлена классическая "пятидневка");

- а вот когда работник отработал какое-то время (час, день, два...), а лишь потом работодатель спохватился и вспомнил про трудовой договор, тогда договор фактически вступил в силу с момента начала работы.

 

Когда к работе не приступил... 

Аннулирование трудового договора возможно, когда трудовой договор подписан (стороны выразили намерение начать трудовые отношения), но не реализован (трудовая деятельность так и не началась, потому что работник не выполнил свое обязательство лично выполнять трудовую функцию).

Некоторые работодатели предпочитают оформлять прием на работу заранее, обычно накануне первого рабочего дня новичка. Это позволяет без спешки ознакомить будущего работника с локальными нормативными актами, ответить на все возникающие вопросы, заключить трудовой договор и т.д. А к выполнению должностных обязанностей он приступает на следующий день и уже не отвлекается на кадровые хлопоты. И неявка на работу в первый рабочий день в таких случаях будет законным основанием аннулировать трудовой договор.

Но бывают такие ситуации: с кандидатом на работу решили все кадровые вопросы утром, начало работы определили с этого же дня (чего день терять), а по дороге из отдела кадров до рабочего места работник "потерялся" (поговорил с более опытными коллегами о реальном положении дел в компании и передумал). Считается ли здесь, что работник приступал к работе? Вряд ли.

Также стоит учитывать и вот какой момент. Аннулирование трудового договора возможно, когда работник не начал выполнять трудовые обязанности по своей "инициативе". Но иногда выходу на работу новичка препятствует работодатель. Например, нашел кандидата получше или просто потребность в новом сотруднике отпала. А работник-то в первый рабочий день явился и готов к трудовым подвигам. В такой ситуации аннулирование трудового договора, по нашему мнению, будет незаконным, потому что работодатель обязан предоставлять работникам работу, обусловленную трудовым договором. И непредоставление работы в данной ситуации может быть квалифицировано как простой по вине работодателя или незаконное лишение работника возможности трудиться.

 

Аннулирование трудового договора - обязанность? 

Трудовой кодекс РФ говорит о праве работодателя аннулировать трудовой договор. Он принимает решение на свое усмотрение.

Если работник вышел на связь, предупредил о невыходе, попросил отсрочку, то работодатель вполне может его подождать. А может и не ждать, даже если у новичка очень уважительные причины неявки на работу. К слову, выяснять эти причины работодатель вообще не обязан.

Также Кодексом не установлены случаи-исключения, когда аннулирование трудового договора недопустимо. И беременные женщины, и работницы с малолетними детьми, работники-инвалиды и другие особо защищаемые законом категории работников в случае, если они не приступили к работе, не застрахованы от аннулирования трудового договора.

 

Трудовой договор считается незаключенным

 Аннулированный договор считается незаключенным. Это не означает, что договор признается недействительным (он вполне себе имел юридическую силу, был заключен на законных основаниях, подписан сторонами и т.д.). И это не прекращение трудового договора (увольнением это не является). Аннулирование трудового договора возвращает отношения между работником и работодателем в исходное состояние, словно этого договора никогда и не было.

 

Право на получение обеспечения по обязательному социальному страхованию 

Единственное, что сохраняется за работником при аннулировании трудового договора, - это право на пособие по временной нетрудоспособности при заболевании или травме, если страховой случай наступил в период со дня заключения трудового договора до дня его аннулирования. При этом пособие по временной нетрудоспособности выплачивается со дня, с которого работник должен был приступить к работе (ч. 4 ст. 6 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством").

 

Вопросы, не решенные в законе 

Вопрос: В какой срок работодатель имеет право аннулировать трудовой договор? 

Трудовой кодекс РФ не устанавливает никаких ориентиров на этот счет.

Если отталкиваться от здравого смысла, то аннулировать трудовой договор можно лишь по истечении дня, который должен был стать для новичка рабочим. Часть 4 ст. 61 ТК РФ ставит в качестве условия: "работник не приступил к работе в день начала работы". То есть речь идет о дне в целом. Поэтому решение лучше принимать ближе к концу этого дня.

Не будет ошибкой и подождать день-другой для надежности.

В то же время иногда затягивать вопрос с аннулированием трудового договора не стоит. Пока он действует, работник может заявиться на работу и все-таки начать трудиться. И отказать ему в этом работодатель не сможет. 

Вопрос: Можно ли вместо аннулирования трудового договора уволить работника за прогул? 

Нет, замена аннулирования на увольнение за прогул будет незаконной.

Еще в 2012 году Конституционный Суд РФ, проверяя норму об аннулировании трудового договора, указал следующее.

Определение Конституционного Суда РФ от 17.07.2012 N 1313-О (выдержка):

"Часть четвертая статьи 61 Трудового кодекса Российской Федерации, обеспечивая работодателю возможность оперативно принимать необходимые кадровые решения, а работнику - предоставляя право отказаться от исполнения условий уже заключенного трудового договора без каких-либо негативных последствий и право на получение обеспечения по обязательному социальному страхованию при наличии установленных законом оснований, направлена на достижение баланса интересов работодателя и работника, являющегося необходимым условием гармонизации трудовых отношений, и не может рассматриваться как нарушающая конституционные права заявителя".

То есть работник может не выйти на работу в первый рабочий день даже без уважительных причин, и его за это наказать нельзя. 

Вопрос: Новый сотрудник к концу рабочего дня попросил аннулировать трудовой договор. Сказал, что работа не устраивает. Так можно? 

В такой ситуации аннулирование трудового договора невозможно, т.к. не соблюдено основное условие - отсутствие трудовой деятельности в день начала работы. Даже если новичок сам ратует за аннулирование.

Законным вариантом будет увольнение по собственному желанию. Думается, работодатель вряд ли заинтересован в "отработке", и стороны договорятся о прекращении трудовых отношений в тот же день. 

К слову, некоторые работодатели идут навстречу пожеланиям работника и просто уничтожают все следы пребывания новичка на работе. То есть даже не аннулируют трудовой договор, а просто оба экземпляра пропускают через шредер вместе с остальными документами на прием. Работник только рад, что в его трудовой биографии не будет записи об однодневной работе, особенно если работодатель не поторопился с передачей сведений о трудовой деятельности в СФР. Как вы понимаете, данная схема находится вне правового поля и достаточно рискованна, но, увы, не редкость. Ведь сейчас работник говорит, что претензий не имеет и счастлив покинуть новое место работы, а вдруг завтра передумает и будет "мотать нервы" жалобами в ГИТ, а то и пойдет в суд? 

Вопрос: Можно ли аннулировать трудовой договор с дистанционным работником? 

Теоретически это возможно. А вот на практике возникают сложности с определением и фиксацией того обстоятельства, что работник не приступал к работе. С "очным" работником проще: его отсутствие на рабочем месте в первый день видно всем коллегам и руководству. А как увидеть начало работы дистанционного работника?

Одно дело, когда для выполнения трудовых обязанностей ему необходимо зайти в информационную систему работодателя и работать исключительно в ней, доступ ему предоставлен, а в течение всего дня он так и не "залогинился". Здесь можно это проверить и зафиксировать.

Другая ситуация: работник в первый рабочий день получил задание и молча его выполняет. Например, новому менеджеру по персоналу поставили задачу найти двух продавцов и грузчика. А от новичка ни ответа, ни привета. Как понять, начал он выполнять задание? Не зашел в корпоративный аккаунт на сайте поиска сотрудников? Так у него может быть своя база. На звонки начальства не отвечал в первый день? Так заработался, 130 кандидатов обзвонил. Да, нарушил пункт договора о необходимости отвечать на запросы работодателя в течение, скажем, получаса, но работать-то начал. 

В подобных ситуациях, когда у работодателя нет возможности контролировать деятельность дистанционного работника, нового сотрудника можно отпускать "в свободное плавание" не сразу. Например, сначала на неделю-две установить смешанный очно-дистанционный режим с явкой в офис в первый рабочий день. Если же это невозможно (работник живет в другом городе), то давать задания с четкими сроками исполнения, фиксировать молчание и т.д. То есть собирать материал не для аннулирования, а для прекращения трудового договора. Для дистанционных работников есть дополнительные основания для расставания, и одно из них - "за молчание":

"...трудовой договор с дистанционным работником может быть расторгнут по инициативе работодателя в случае, если в период выполнения трудовой функции дистанционно работник без уважительной причины не взаимодействует с работодателем по вопросам, связанным с выполнением трудовой функции, более двух рабочих дней подряд со дня поступления соответствующего запроса работодателя (за исключением случая, если более длительный срок для взаимодействия с работодателем не установлен порядком взаимодействия работодателя и работника, предусмотренным частью девятой статьи 312.3 настоящего Кодекса)" (ч. 1 ст. 312.8 ТК РФ). 

Вопрос: Необходимо ли сообщать работнику об аннулировании трудового договора? 

Обычно несостоявшимся работникам направляют почтой уведомление об аннулировании трудового договора. Кто-то ограничивается телефонным звонком или сообщением. Трудовой кодекс РФ не обязывает работодателя ни заблаговременно предупреждать о намерении аннулировать трудовой договор, ни оповещать о свершившемся аннулировании. Поэтому даже если вы не сообщили работнику об аннулировании трудового договора, привлечь вас к административной ответственности не смогут.

В то же время у работодателя могут находиться документы работника: трудовая книжка, личная медицинская книжка. И здесь уже лучше действовать по аналогии со случаями увольнения: направить работнику приглашение явиться за получением документов или дать разрешение направить их почтой. 

Вопрос: Можно ли возобновить аннулированный трудовой договор? 

Нет, аннулированный трудовой договор возобновлению не подлежит. Если работник вернулся и работодатель готов ему дать еще один шанс, то оформляется повторный прием на работу в обычном порядке.

 

Как документально оформить аннулирование трудового договора? 

Выше мы сказали, что аннулирование трудового договора - это право работодателя. Поэтому для реализации этого права работодатель должен совершить определенные действия. Автоматически договор не аннулируется.

При этом работодатель должен не просто принять решение аннулировать договор, но и собрать доказательную базу.

Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 23.04.2018 N 58-КГ18-8 (выдержка):

"...По смыслу взаимосвязанных положений статей 15, 16, 56, 61, части второй статьи 67, статьи 303 Трудового кодекса Российской Федерации, если с работником оформлен трудовой договор в письменной форме и работник приступил к работе, наличие трудового правоотношения презюмируется, в связи с чем доказательства отсутствия трудовых отношений должен представить работодатель. Поскольку возможность аннулирования работодателем трудового договора закон связывает с тем, что работник не приступил к исполнению трудовых обязанностей в день начала работы, сам факт аннулирования трудового договора нельзя рассматривать в качестве доказательства того, что работник не приступил к работе. При этом работодатель, заключивший с работником в письменной форме трудовой договор и принявший решение об аннулировании трудового договора с работником, должен представить доказательства, подтверждающие, что работник не приступил к исполнению своих трудовых обязанностей в день начала работы. При разрешении вопроса, имелись ли между сторонами трудовые отношения, суд в силу статей 55, 59 и 60 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации вправе принимать любые средства доказывания, предусмотренные процессуальным законодательством. К таким доказательствам, в частности, относятся письменные доказательства, свидетельские показания, аудио- и видеозаписи...".

Прежде всего, необходимо зафиксировать факт отсутствия работника в день начала работы. По факту отсутствия обычно составляется акт, а непосредственный начальник новичка пишет докладную записку на имя руководителя организации о том, что новый работник не приступил к работе.

Если в организации есть электронная система контроля учета доступа и новичку успели оформить личный ключ, то в дополнение можно распечатать данные о том, что он на территорию работодателя не проходил. Если именной ключ выдать не успели, можно зафиксировать факт необращения работника за временным пропуском.

 

Докладная записка об отсутствии на рабочем месте в день начала работы. Образец 

Общество с ограниченной ответственностью "Издательство "Кадровик-практик" (ООО "ИКП") Юридический отдел			Директору Л.Л. Леонидову
Докладная записка 01.08.2023 N 98
Об отсутствии Филькиной Ф.Ф. на рабочем месте в день начала работы
Сегодня, 01.08.2023, к работе по должности юрисконсульта должна была приступить новый работник - Филькина Фаина Федоровна (в соответствии с трудовым договором N 100-тд от 31.07.2023). Однако к началу рабочего дня Филькина Ф.Ф. на рабочее место в юридический отдел не явилась, к работе по должности юрисконсульта не приступила, в течение рабочего дня она также на рабочем месте не появлялась. Согласно данным системы контроля и управления доступом Филькина Ф.Ф. в течение рабочего дня 01.08.2023 на территорию ООО "ИКП" не проходила. В книге регистрации посетителей ООО "ИКП" данных о приходе и уходе Филькиной Ф.Ф. 01.08.2023 также не имеется. На телефонные звонки по телефону, указанному ею при поступлении на работу, не отвечает.
Приложение:	Акт об отсутствии Филькиной Ф.Ф. на рабочем месте от 01.08.2023 N 67.
Начальник юридического отдела		Максимова	М.М. Максимова

 

Акт об отсутствии на рабочем месте. Образец 

Общество с ограниченной ответственностью "Издательство "Кадровик-практик" ООО "ИКП"
АКТ
01.08.2023		N 67
Энск
Об отсутствии на рабочем месте
Сегодня, 01.08.2023, в 17 часов 00 минут в юридическом отделе ООО "ИКП", расположенном по адресу: г. Энск, ул. Мира, д. 500, начальник юридического отдела Максимова Мария Марковна, старший юрисконсульт Сидоров Степан Сергеевич, менеджер по персоналу Дмитриев Денис Данилович зафиксировали факт отсутствия Филькиной Фаины Федоровны на своем рабочем месте - в юридическом отделе ООО "ИКП" - в течение всего рабочего дня 01.08.2023 (с 8 часов 00 минут до 17 часов 00 минут). К работе по должности юрисконсульта Филькина Ф.Ф. не приступала. На момент составления настоящего акта сведений о причинах отсутствия на работе Филькиной Ф.Ф. не имеется.
Начальник юридического отдела	Максимова		М.М. Максимова
Старший юрисконсульт	Сидоров		С.С. Сидоров
Менеджер по персоналу	Дмитриев		Д.Д. Дмитриев

Аналогично фиксируется отсутствие и в последующие дни вплоть до решения вопроса об аннулировании трудового договора.

Эти документы (докладная записка, акты) будут являться основанием для издания приказа об аннулировании трудового договора.

Будьте внимательны с формулировками. Аннулирование - не есть увольнение, поэтому фразы об увольнении (или прекращении трудового договора) в приказе быть не должно. Обычно пишут: "Аннулировать трудовой договор от _ N _, заключенный... Считать данный трудовой договор незаключенным".

Этим же приказом обычно отменяют приказ о приеме работника на работу (если он издавался), поручают кому-либо уведомить не приступившего к работе работника об аннулировании трудового договора и, при необходимости, вернуть ему трудовую книжку. Копию приказа можно направить несостоявшемуся работнику вместе с уведомлением.

 

Приказ об аннулировании трудового договора. Образец 

			Форма N П-00 Утверждена приказом директора ООО "ИКП" от 28.12.2022 N 100
Общество с ограниченной ответственностью "Издательство "Кадровик-Практик" ООО "ИКП"
					Номер		Дата
ПРИКАЗ					16-п		02.08.2023
Об изменении (сокращении) срока служебной командировки
В связи с тем, что Филькина Ф.Ф. не приступила к работе в день начала работы, установленный заключенным с ней трудовым договором от 31.07.2023 N 100-тд, в соответствии с частью четвертой статьи 61 Трудового кодекса Российской Федерации
ПРИКАЗЫВАЮ:
1. Аннулировать трудовой договор от 31.07.2023 N 100-тд, заключенный с Филькиной Фаиной Федоровной. Считать данный трудовой договор незаключенным.
2. Отменить приказ от 31.07.2023 N 15-п о приеме на работу Филькиной Ф.Ф.
3. Менеджеру по персоналу Дмитриеву Денису Даниловичу уведомить Филькину Ф.Ф. об аннулировании заключенного с ней трудового договора и необходимости забрать трудовую книжку.
Основание:	докладная записка начальника юридического отдела Максимовой М.М. от 01.08.2023 N 98 об отсутствии Филькиной Ф.Ф. на рабочем месте в день начала работы, акт от 01.08.2023 N 67 об отсутствии Филькиной Ф.Ф. на рабочем месте, акт от 02.08.2023 N 68 об отсутствии Филькиной Ф.Ф. на рабочем месте.
Директор		Леонидов				Л.Л. Леонидов
С приказом работники ознакомлены:
Менеджер по персоналу		Дмитриев		Д.Д. Дмитриев				02.08.2023

 

Уведомление об аннулировании трудового договора и необходимости получить трудовую книжку. Образец 

Общество с ограниченной ответственностью "Издательство "Кадровик-практик" (ООО "ИКП") Мира ул., д. 500, г. Энск, 400000 Тел.: (0000) 00-00-00			Филькиной Фаине Федоровне   Баррикадная ул., д. 2, кв. 1 г. Энск, 400105
УВЕДОМЛЕНИЕ 02.08.2023 N 115
Об аннулировании трудового договора и необходимости получить трудовую книжку
Уважаемая Фаина Федоровна!
В связи с тем, что Вы не приступили к работе в день начала работы, установленный заключенным с Вами трудовым договором (01.08.2023), в соответствии с частью четвертой статьи 61 Трудового кодекса Российской Федерации трудовой договор от 31.07.2023 N 100-тд аннулирован. Данный трудовой договор считается незаключенным. В связи с аннулированием трудового договора Вам необходимо явиться для получения трудовой книжки в отдел по работе с персоналом ООО "ИКП", расположенный по адресу: г. Энск, ул. Мира, д. 500, кабинет N 4. Режим работы отдела по работе с персоналом: с понедельника по пятницу с 8 часов 00 минут до 12 часов 00 минут и с 13 часов 00 минут до 17 часов 00 минут, выходные дни - суббота, воскресенье. Вы также можете дать согласие на отправление трудовой книжки Вам по почте. Если данный вариант для Вас предпочтительнее, сообщите в отдел по работе с персоналом ООО "ИКП" о своем согласии на отправление трудовой книжки по почте в письменной форме. Также укажите адрес, на который Вам нужно выслать трудовую книжку.
Приложение:	приказ от 02.08.2023 N 16-п об аннулировании трудового договора (копия)
Директор		Леонидов	Л.Л. Леонидов

Если работодатель успел передать информацию о приеме на работу данного работника в СФР (ЕФС-1), то необходимо отменить запись в предоставленных сведениях о трудовой деятельности. В п. 4.12 Порядка заполнения единой формы "Сведения для ведения индивидуального (персонифицированного) учета и сведения о начисленных страховых взносах на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний (ЕФС-1)", утвержденного Постановлением Правления ПФ РФ от 31.10.2022 N 245п, говорится:

"В случае если требуется отменить запись в ранее представленных страхователем сведениях о трудовой (иной) деятельности по зарегистрированному лицу, страхователем представляется подраздел 1.1 подраздела 1, заполненный в полном соответствии с первоначальными сведениями, которые требуется отменить, при этом в графе 11 "Признак отмены записи" проставляется знак "X".