Все о трудовом праве
  • Москва, Московская область
    +7 (499) 703-47-96
  • Санкт-Петербург, Ленинградская область
    +7 (812) 309-56-72
  • Федеральный номер
    8 (800) 555-67-55 доб. 141

Звонки бесплатны.
Работаем без выходных

Разделы:
Последние новости:

07.09.2019

Внесенным в Госдуму Правительством РФ законопроектом устанавливается, что хозяйствующий субъект может направить в федеральный антимонопольный орган внутренний акт или проект акта, формирующий систему соответствия, для установления его соответствия требованиям антимонопольного законодательства. Федеральный антимонопольный орган дает заключение о его соответствии или несоответствии требованиям антимонопольного законодательства. Его принятие позволит повысить эффективность антимонопольного регулирования и создать дополнительные механизмы, стимулирующие хозяйствующие субъекты к принятию мер по предупреждению нарушений антимонопольного законодательства.

подробнее
15.08.2019

Законопроект направлен на повышения денежного обеспечения для отдельных социально значимых профессий, таких как педагогические работники, медицинские работники и т.д. В частности вводится положение согласно которому заработная плата для работников отдельных социально значимых профессий, выполнивших норматив (норму) соответствующего вида нормирования труда, не может быть ниже двойной величины прожиточного минимума, установленной в субъекте РФ, в котором такой работник осуществляет трудовую деятельность.

подробнее
06.08.2019

Законопроектом разработан по результатам анализа практики применения законодательства о специальной оценке условий труда, а также оказания государственной услуги "Формирование и ведение реестра организаций, проводящих специальную оценку условий труда". Необходимость его принятия обусловлена тем, что в ряде случаев в нарушение требований законодательства отчеты во ФГИС СОУТ организациями, проводившими специальную оценку условий труда, по тем или иным причинам не передаются либо передаются в неполном объеме.

подробнее
Все статьи > Иные вопросы > О проблемах правового регулирования российского "домашнего бизнеса" (Киракосян С.А., Тахтенкова А.О.)

О проблемах правового регулирования российского "домашнего бизнеса" (Киракосян С.А., Тахтенкова А.О.)

Дата размещения статьи: 16.04.2016

О проблемах правового регулирования российского "домашнего бизнеса" (Киракосян С.А., Тахтенкова А.О.)

В течение последних лет Президент РФ обращает пристальное внимание не только на поддержку бизнеса, но и на пресечение незаконного предпринимательства и недобросовестной конкуренции. Ведь, как показывает статистика, ведение бизнеса на дому становится в России все более популярным занятием. Люди, желающие заработать на изготовлении и реализации неопределенному кругу лиц потребляемых и непотребляемых товаров при наименьших финансовых затратах, вполне осознанно обходят требования Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) о формах и способах ведения предпринимательской деятельности и требования Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ) о запрете осуществления производственной деятельности в жилом помещении.

Как справедливо отмечает В.С. Белых, любая экономическая деятельность (включая предпринимательскую) предполагает законные основания <1>. Последние установлены, прежде всего, ст. 34 Конституции РФ, а также содержатся в п. 1 ст. 23 и ст. 50 ГК РФ, согласно которым гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью в следующих формах: 1) индивидуально - посредством государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя; 2) коллективно - посредством государственной регистрации коммерческой корпорации и (или) участия в ней. В ряде случаев для осуществления предпринимательской деятельности необходимо получить лицензию или свидетельство саморегулируемой организации. При осуществлении индивидуальной предпринимательской или профессиональной деятельности (например, научной, адвокатской) законом (ст. 17 ЖК РФ) допускается использование жилого помещения без перевода его в нежилое помещение гражданами, проживающими в нем на законных основаниях, но при условии, что это не нарушает права и законные интересы других граждан, требования, которым должно отвечать жилое помещение (пожарной безопасности, санитарно-гигиенические и др.), а также что осуществляемая деятельность не подобна промышленному производству <2>. Аналогичный запрет содержится в Санитарно-эпидемиологических требованиях к условиям проживания в жилых зданиях и помещениях <3>.
--------------------------------
<1> См.: Белых В.С. Государственное регулирование предпринимательской деятельности в Российской Федерации // Государственное и договорное регулирование предпринимательской деятельности: Коллективная монография / Под ред. В.С. Белых. М., 2015. С. 11.
<2> См.: Киракосян С.А. Как из квартиры сделать офис // Юрист. 2012. N 10. С. 11.
<3> Постановление Главного государственного санитарного врача РФ от 10 июня 2010 г. N 64 "Об утверждении СанПиН 2.1.2.2645-10" // СПС "КонсультантПлюс".

Организация производственной деятельности в домашних условиях (или иначе - "домашний бизнес") не подпадает под известные законодательству формы предпринимательской деятельности и к тому же далеко не всегда может быть квалифицирована как незаконная предпринимательская деятельность. Таким образом, данная сфера бизнеса выпадает из правового поля, представляя собой некий юридический парадокс, с которым нам и предстоит разобраться.
Для этого уточним применяемую нами терминологию. Пригодным для этимологического и научного использования, а, соответственно, пригодным для проведения нашего дальнейшего исследования является понятие "домашний бизнес". В законодательных же целях изучаемое нами явление может быть обозначено более формализованной правовой конструкцией - "организация производственной деятельности".
Остановимся подробнее на понятии "домашний бизнес".
Во-первых, данный термин отражает характер осуществления производственной деятельности. "Домашняя" деятельность предполагает собой самостоятельное изготовление, реализацию и совершение иных подобных действий с продовольственной и непродовольственной группой товаров в жилом помещении, предназначенном для проживания.
Во-вторых, данный термин указывает на цель деятельности - ведение бизнеса. Под бизнесом традиционно понимают деловую и финансовую сферу жизни человека, вовлеченность в любое занятие, дело, как правило, но не исключительно направленное на получение прибыли или иной личной выгоды. Основным квалифицирующим признаком бизнеса является указание на "дело", что означает "действие не для развлечения; работа; полезное занятие; коммерческое предприятие". Т.Ф. Ефремова уточняет в своем словаре, что дело представляет собой вид деятельности, направленный на достижение, осуществление чего-либо, в чем есть заинтересованность, что важно, нужно; что это промышленное или коммерческое предприятие <4>.
--------------------------------
<4> См.: Толковый словарь Т.Ф. Ефремовой // http://www.efremova.info.

В науке и практике понятия "бизнес" и "предпринимательство" часто отождествляются. При этом законодатель все же отдает предпочтение термину "предпринимательство", поскольку последний успешно вошел в юридический понятийный аппарат, в то время как термин "бизнес" не прижился в законодательстве и используется законодателем в исключительных случаях. Очевидно, что в этимологическом отношении рассматриваемые нами понятия неравны, "бизнес" по смыслу является более широким понятием, нежели "предпринимательство", поскольку бизнес характеризует не только предпринимательский, но и иной тип отношений в любой сфере деятельности человека, в особенности в сфере производства, в том числе разовые коммерческие сделки.
Иными словами, любое предпринимательство - это бизнес, но не любой бизнес - это предпринимательство. Так, разовое изготовление и реализация одного или нескольких кондитерских изделий третьему лицу с целью получения материальной выгоды едва ли могут быть квалифицированы как предпринимательство, однако подобные действия представляют собой бизнес в виде единичного или мелкосерийного производства. Под производством традиционно понимаются процесс создания какого-либо продукта; производственное предприятие. Типы производства определяются в ГОСТ 3.1121-84 <5> и характеризуются коэффициентом совершаемых операций в течение календарного времени и числом рабочих мест, на которых выполняются данные операции. Единичное производство представляет собой индивидуальное, как правило, уникальное производство продукта в единичном экземпляре. Серийное производство, в свою очередь, характеризуется изготовлением ограниченной номенклатуры продукции партиями (сериями), повторяющимися через определенные промежутки времени. В зависимости от размера серии различают мелкосерийное, среднесерийное и крупносерийное производства. При серийном производстве организуется специализированное рабочее место для выполнения нескольких сходных технологических операций.
--------------------------------
<5> ГОСТ 3.1121-84. Государственный стандарт Союза ССР. Единая система технологической документации. Общие требования к комплектности и оформлению комплектов документов на типовые и групповые технологические процессы (операции) (утв. и введен в действие Постановлением Госстандарта СССР от 23 ноября 1984 г. N 3973). М.: Издательство стандартов, 1985.

Нередко производственный бизнес, организуемый на дому, соотносят с иным правовым явлением - надомным трудом. Напомним, что надомный труд представляет собой разновидность трудовой деятельности (ст. 310 Трудового кодекса Российской Федерации (далее - ТК РФ)). Схожей чертой между домашним бизнесом и надомным трудом является место деятельности физического лица (жилое помещение). Однако следует учесть, что надомный труд разрешен законом лишь в случае, если это не противоречит конкретной должности (работе), и результат деятельности может быть достигнут в домашних условиях.
Основными отличительными чертами между "домашним бизнесом" и надомным трудом являются договорные взаимоотношения между непосредственными участниками трудовой деятельности и характер такой деятельности. Во-первых, при организации надомного труда между работодателем и работником (надомником) обязательно заключается трудовой договор, в силу которого надомник выполняет определенную трудовую функцию. Работник обладает всеми правами и гарантиями, предусмотренными ТК РФ. При ведении "домашнего бизнеса" гражданин не связан с кем-либо договорными отношениями, работая сам на себя. Во-вторых, надомный труд нельзя назвать самостоятельным. Если мы внимательно прочитаем ст. 310 ТК РФ, то увидим, что она прямо предусматривает выполнение работы из материалов и с использованием инструментов и механизмов работодателя. В итоге результат работы надомника зависит от соответствующего материального оснащения, указаний, распоряжений непосредственного руководителя. Кроме того, надомная работа может выполняться не только лично, но и с привлечением членов семьи работника, в то время как при ведении "домашнего бизнеса" гражданин осуществляет деятельность (производственную и иную) своим иждивением, т.е. собственными силами из своих материалов, сырья, с использованием своего оборудования, инструментов.
Так что же все-таки представляет собой "домашний бизнес"?
В результате проведенного социологического опроса на территории Краснодарского края было выяснено, что более 20% опрошенных под "домашним бизнесом" понимают не урегулированный и не запрещенный действующим законодательством вид деятельности без получения каких-либо разрешительных документов. 29% опрошенных не различают "домашний бизнес" и надомный труд. 51% опрошенных уверены, что "домашний бизнес" - это разновидность предпринимательской деятельности. В целом статистика показала, что граждане с опаской относятся к домашнему производству потребляемых товаров (суши, роллы, пицца, кондитерские изделия) без получения необходимых разрешительных документов. Так, 49% граждан признались в том, что периодически приобретают товары, изготовленные на дому. 65% считают опасным производство потребляемых товаров на дому без соответствующих разрешительных документов. Более 65% жителей Краснодарского края уверены в необходимости законодательного регулирования "домашнего бизнеса" и установления ответственности за нелегальное ведение такого бизнеса <6>.
--------------------------------
<6> Авторы статьи провели опрос около 200 респондентов, проживающих на территории Краснодарского края, через непосредственное мини-интервью и через социальную сеть.

Насколько оправданна регламентация в законодательстве РФ "домашнего бизнеса"? Не является ли он просто формой незаконной предпринимательской деятельности? Анализ легальной дефиниции предпринимательской деятельности (ст. 2 ГК РФ) позволяет выделить ряд следующих признаков, отличающих предпринимательство от "домашнего бизнеса":
1) самостоятельность деятельности, что предполагает участие предпринимателя в гражданском обороте непосредственно от своего имени, своей волей и в своем интересе. Кроме того, предприниматель, действуя в рамках закона, может определять основные направления и способы осуществления своей деятельности;
2) рисковый характер. Предприниматель, решивший действовать самостоятельно в целях получения прибыли, сознательно идет на риск, ведь в данной сфере невозможно полноценно спрогнозировать успех или предвидеть неудачу;
3) систематическое получение прибыли. Данный признак предполагает осуществление предпринимательской деятельности в течение определенного периода. Однако законодатель не определяет четких критериев систематичности. Поэтому для квалификации применяют такие критерии, как доля прибыли от осуществления деятельности в общих доходах лица, размер прибыли, получение ее за какой-либо отчетный период, взаимосвязанность сделок, устойчивость связей с продавцами, покупателями и прочими контрагентами;
4) деятельность по продаже товаров (выполнению работ или оказанию услуг, пользованию имуществом). В данном перечне не содержится указания на то, каким способом появляются товары у лица, их реализующего (посредством собственного производства или перекупки), а также не указан такой вид деятельности, как производство товаров. Обращаясь к содержанию Общероссийского классификатора видов экономической деятельности <7>, можно сделать вывод о том, какие именно виды деятельности относятся к предпринимательству. Это, например, производство пищевых продуктов (мяса, рыбы, молочных продуктов, мучных продуктов и иных продовольственных продуктов) или предоставление продуктов питания и напитков, готовых к употреблению непосредственно на месте и (или) на вынос, с предоставлением мест для сидения или без. Как отмечено в Общероссийском классификаторе, определяющим фактором для квалификации вида деятельности является сам факт предложения продуктов питания, готовых к непосредственному употреблению на месте, а не вид учреждения, их предоставляющего;
--------------------------------
<7> Приказ Росстандарта от 31 января 2014 г. N 14-ст "О принятии и введении в действие Общероссийского классификатора видов экономической деятельности (ОКВЭД2) ОК 029-2014 (КДЕС Ред. 2) и Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности (ОКПД2) ОК 034-2014 (КПЕС 2008)" // СПС "КонсультантПлюс".

5) государственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя. Согласно п. 1 ст. 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица только с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.
Таким образом, точная квалификация деятельности в качестве предпринимательской возможна лишь с помощью использования специальной системы признаков. Совершенные юридические действия (сделка или сделки) должны быть проанализированы на предмет соответствия правовым нормам, определяющим признаки осуществления предпринимательской деятельности.
При отсутствии таких признаков и (или) их недоказанности деятельность не является предпринимательской. Так, решая вопрос о том, образуют ли действия физического лица, не зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя, состав административного правонарушения по ст. 14.1 КоАП РФ, Пленум Верховного Суда РФ в п. 13 Постановления от 24 октября 2006 г. N 18 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" <8> указал, что отдельные случаи продажи товаров лицом, не зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя, не образуют состав данного административного правонарушения при условии, если количество товара, его ассортимент, объемы выполненных работ, оказанных услуг и другие обстоятельства не свидетельствуют о том, что данная деятельность была направлена на систематическое получение прибыли. В частности, если производитель докажет тот факт, что реализация изготовленных им на дому изделий имела разовый характер без систематического получения прибыли, то подобная деятельность не будет квалифицирована в качестве предпринимательской.
--------------------------------
<8> Бюллетень Верховного Суда РФ. 2006. N 12.

Такую деятельность, скорее, следует назвать незаконной деятельностью в сфере экономики, нежели незаконной предпринимательской деятельностью <9>. Ведь даже не будучи предпринимательской, она подпадает под категорию единичного или мелкосерийного бизнеса по производству потребляемых товаров. Потому изготовление в домашних условиях торта или молочной продукции (творога, сметаны) по индивидуальному заказу третьих лиц требует соблюдения определенных санитарных (и не только!) норм и правил. Во-первых, соответствие производимой продукции требованиям по качеству, включая требования к фасовке и упаковке пищевых продуктов, а также соблюдение личной гигиены лицами, работающими с пищевыми продуктами. Во-вторых, организация торговли в специализированных местах и оборот в них продовольственного сырья и пищевых продуктов. В-третьих, выполнение информационной обязанности, а именно доведение информации о товаре и его свойствах до потребителя. В частности, изготовитель (продавец) обязан предоставлять потребителю необходимую и достоверную информацию о пищевых продуктах, обеспечивающую возможность их правильного выбора (наименование, информация об отличительных состояниях и специальной обработке продукта, наименование, местонахождение изготовителя, состав, дата изготовления, срок годности и т.д.).
--------------------------------
<9> См.: Ермолова О.Н. К вопросу о признаках предпринимательской деятельности // Предпринимательское право. Приложение "Право и Бизнес". 2014. N 3. С. 35.

Какое наказание может последовать за организацию подобного "непредпринимательского" вида бизнеса? Давайте попробуем найти подходящую статью в действующем КоАП РФ.
Так, согласно п. 1 ст. 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации или без специального разрешения (лицензии) карается наложением штрафа в размере от 500 до 2000 руб. Как видим, в данной статье речь идет о квалификации деятельности в качестве предпринимательской. По данной статье за 2014 г. в России было привлечено к административной ответственности 75% домашних бизнесменов, занимающихся производством и реализацией выпечки, организацией в жилых помещениях паб-баров. Остальные 25% бизнесменов остались безнаказанными, поскольку их действия не были квалифицированы как предпринимательство и в настоящее время они продолжают благополучно заниматься своей деятельностью. В связи с указанной статистикой в Государственную Думу был внесен законопроект по увеличению штрафа за незаконное предпринимательство и применение конфискации готовой продукции, орудий производства и сырья у незарегистрированных бизнесменов.
В целом, исходя из смысла ст. 14.1 КоАП РФ, следует, что она не охватывает исследуемое нами явление "домашнего бизнеса" и не распространяет свою силу на домашних бизнесменов. Этот вывод подтверждается и судебной практикой применения ст. 14.1 КоАП РФ. Отсюда полагаем, что КоАП РФ нуждается в соответствующем дополнении нормой о запрете организации незаконной производственной деятельности в жилом помещении. Для эффективного применения предложенной нормы необходимо также внести соответствующее разъяснение в ЖК РФ относительно того, что такое "промышленное производство", которым законодатель запрещает заниматься в жилом помещении (п. 3 ст. 17 ЖК РФ). Подобный системный подход к изменению и дополнению законодательства РФ позволит восполнить существующий пробел в правовом регулировании сферы "домашнего бизнеса". Ведь с каждым днем от домашних бизнесменов страдают тысячи людей. Изготовление роллов на дому, домашняя выпечка, "бабушкины пирожки", еда на заказ - все это требует соблюдения санитарно-эпидемиологических, пожарных, гигиенических правил и, конечно же, государственной регистрации для того, чтобы этот товар мог систематически реализовываться неопределенному кругу лиц.

Библиографический список

1. Белых В.С. Государственное регулирование предпринимательской деятельности в Российской Федерации // Государственное и договорное регулирование предпринимательской деятельности: Коллективная монография / Под ред. В.С. Белых. М., 2015.
2. Ермолова О.Н. К вопросу о признаках предпринимательской деятельности // Предпринимательское право. Приложение "Право и Бизнес". 2014. N 3.
3. Ефремова Т.Ф. Толковый словарь // http://www.efremova.info/.
4. Киракосян С.А. Как из квартиры сделать офис // Юрист. 2012. N 10.

Трудовой договор и трудовые отношения © 2015 - 2019. Все права защищены
↑