Проблемы правового регулирования режима рабочего времени (Хныкин Г.В.)

Под режимом рабочего времени принято понимать распределение работы в течение определенного календарного периода. Статья 100 Трудового кодекса РФ (ТК РФ) называет закрытый перечень пяти элементов такого режима:
- продолжительность рабочей недели и ежедневной работы (смены);
- время начала и окончания работы, перерывов в работе;
- число смен в сутки;
- чередование рабочих и нерабочих дней;
- ненормированный рабочий день для отдельных категорий работников.

Однако, поскольку практика их внедрения отличается многообразием, обычно различают режим рабочего времени работников и режим работы организации. В зависимости от типов работников применяются: единый, различный для отдельных подразделений и индивидуальный режимы.
1. Режимы работы - это, как правило, исключение из общих норм. Неслучайно в положениях о режимах труда и отдыха работников транспорта, связи и других отраслей экономики подчеркивается их "особый характер работы".
Нетрудно заметить, что законодатель различает особые режимы работы, выделяя пятерку таковых и подчеркивая их особенность (ст. 101 - 105 ТК РФ) и режимы труда и отдыха отдельных категорий работников: при работе вахтовым методом (ст. 301 ТК РФ); при заключении трудового договора с работодателем - физическим лицом (ст. 305); работающих в религиозных организациях (ст. 345); спортсменов и тренеров (ст. 348.1).
Работа в особых режимах характерна и для некоторых отраслей экономики. Показательны: разделенный (раздробленный) рабочий день в сельском хозяйстве, вахтовый метод в нефтегазовой отрасли, потурный учет на железнодорожном транспорте и т.п. При этом в судебной практике отмечаются значительные пробелы правового регулирования. Таковыми являются и отсутствие четкой регламентации порядка введения специальных режимов, и порой не предусмотренная нормативными актами максимальная продолжительность рабочих смен, и неопределенность учетного периода соблюдения норм рабочего времени <1>.
--------------------------------
<1> См., напр.: Решение Верховного Суда РФ от 26 августа 2019 г. N АКПИ19-469; Апелляционное определение Апелляционной коллегии Верховного Суда РФ от 3 декабря 2019 г. N АПЛ19-431 // СПС "ГАРАНТ".

Большинство специальных режимов (особенно ненормированный рабочий день) являются асоциальными, поскольку позволяют работодателям без достаточных гарантий и компенсаций использовать дополнительный, сверхнормативный труд работников. Причем, несмотря на незначительные вкрапления новых редакций в статьи о режимах, поражает косность разработчиков Кодекса, не желающих исправления своих несуразностей.
Удивлений при чтении гл. 16 Кодекса возникает множество. Но прежде всего отметим невнятность в описании специальных режимов, ограниченных всего лишь пятью видами, включая беспредельность ненормированного рабочего дня <2>. С одной стороны, законодатель признает особливость, своеобразность таких режимов, но, с другой стороны, им проявлена преднамеренная забывчивость повышенной оплаты при подобных неудобствах, отступлениях от нормальных условий труда.
--------------------------------
<2> Подробнее см.: Хныкин Г.В. Режим рабочего времени // Кадровик. Трудовое право для кадровика. 2009. N 8. С. 25 - 30.

Кроме того, обращает на себя внимание вряд ли оправданная разница в подходах законодателя при установлении вышеозначенных режимов. Как правило, в подобных случаях в кодексе перечисляются четыре правовых инструмента, позволяющих работодателю выбрать вариант реализации законодательных норм на практике: коллективный договор, соглашения, локальные нормативные акты и трудовой договор.
Но в ситуации с ненормированным рабочим днем предложены только первые три средства. И наоборот, гибкое рабочее время может быть установлено только соглашением сторон. Сменная работа - и вовсе полная эклектика, т.е. смешение представлений и жанров. Во-первых, предложено этот режим вводить локальным нормативным актом, а во-вторых, "графики сменности, как правило, являются приложением к коллективному договору". И где здесь общее правило, а где - исключение из него <3>? И еще ст. 103 ТК РФ предусматривает доведение графиков сменности до сведения работников за один месяц до их введения в действие. Вряд ли целесообразно такое единственное исключение в Кодексе при наличии ст. 74 ТК РФ, предусматривающей двухмесячное уведомление работников.
--------------------------------
<3> Подобная нелепица присутствует и в ст. 190 ТК РФ, посвященной утверждению правил внутреннего трудового распорядка.

Новые загадки законодателя обнаруживаются в ст. 104 и 105 кодекса: суммированный учет рабочего времени предложено вводить с помощью единственного локального источника - ПВТР, а разделенный рабочий день - локальным документом.
И еще: разработчики ухитрились написать, что при составлении графиков сменности следует учитывать мнение представительного органа работников, а вот разделение рабочего дня - с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.
Подобную рассогласованность можно встретить и в подзаконных актах. Так, Особенности режима рабочего времени и времени отдыха, условий труда водителей автомобилей, утвержденные Приказом Минтранса России от 16 октября 2020 г. N 424 (ред. от 12.01.2022), в п. 6 предусматривают, что водителям, работающим на маршрутах регулярных перевозок пассажиров и багажа в городском и пригородном сообщениях, продолжительность ежедневной работы (смены) может быть увеличена работодателем до 12 часов по согласованию с представительным органом работников <4>. Подобная норма - явное противоречие ч. 3 ст. 8 ТК РФ, поскольку вариант согласования при принятии локального нормативного акта может быть предусмотрен только коллективным договором или партнерским соглашением. В других ситуациях при введении ненормированного, суммированного и разделенного на части рабочего времени анализируемый приказ Минтранса, следуя ТК РФ, упоминает локальные нормативные акты, принятые с учетом мнения представительного органа.
--------------------------------
<4> Приказ Министерства транспорта РФ от 16 октября 2020 г. N 424 "Об утверждении Особенностей режима рабочего времени и времени отдыха, условий труда водителей автомобилей" // СПС "ГАРАНТ".

2. Как показывает практика, работодатели и работники зачастую плохо представляют себе, что такое режим ненормированного рабочего времени; при его применении возникает немало трудностей.
На первый взгляд ответ на вопрос о понятии исследуемого явления очевиден и лежит на поверхности его этимологического звучания: регламент ненормированного рабочего дня назначается работнику в случае, если его трудовая функция не подлежит нормированию.
В понимании законодателя ненормированный рабочий день - это особый режим работы <5>, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени (ст. 101 ТК РФ).
--------------------------------
<5> Другие режимы, описанные в ст. 102 - 105 ТК РФ, не удостоились подобных определений.

Подобную формулировку сложно назвать юридической нормой. Скорее всего, это непредсказуемое правило с богатым экономическим содержанием, поскольку, во-первых, данная статья не указывает конкретных правовых оснований отнесения должностей в локальный перечень ненормированности рабочего дня. Значит, работодателю предоставлено право самому определять подобные категории работников, исходя из своих представлений о содержании их трудовых функций, условий и организации труда.
Слабеньким ориентиром являются Правила предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых за счет средств федерального бюджета, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 11 декабря 2002 г. N 884 (ред. от 30.09.2014) <6>. В перечень таких должностей работников предложено включать руководящий, технический и хозяйственный персонал и других лиц:
- труд которых в течение рабочего дня не поддается точному учету;
- которые распределяют рабочее время по своему усмотрению;
- рабочее время которых по характеру работы делится на части неопределенной продолжительности.
--------------------------------
<6> СЗ РФ. 2002. N 51. Ст. 5081; 2014. N 40 (часть III). Ст. 5442.

Несомненно, такие беспредельные формулировки должностей без соответствующих разъяснений при их отнесении к обозначенным четырем категориям предоставляют работодателям широкие возможности для манипулирования личным составом.
Немногочисленные примеры установления отдельными ведомствами ненормированных должностей с указанием продолжительности ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков (от 3 до 14 календарных дней) не меняют общую картину несовершенства ст. 101 Кодекса. Образцами такого подхода могут служить Приказ ФСС РФ от 22 июня 2009 г. N 146 <7> и Постановление Правления ПФ РФ от 1 ноября 2007 г. N 274п <8>.
--------------------------------
<7> Российская газета. 2009. 5 августа.
<8> БНА РФ. 2008. N 7.

Наблюдается и дезориентация судов по поводу применения режима ненормированного рабочего дня. Например, Новосибирский областной суд в Апелляционном определении от 22 ноября 2016 г. по делу N 33-11629/2016 отметил, что работодатели не обязаны вести учет времени переработки в режиме ненормированного рабочего дня <9>. Однако не следует забывать дважды повторенное принципиальное правило ТК РФ об обязательности ведения работодателем учета времени, фактически отработанного каждым работником (ч. 4 ст. 91 и ч. 7 ст. 99) <10>.
--------------------------------
<9> СПС "ГАРАНТ".
<10> Указанные нормы ТК РФ не содержат исключений об обязанности ведения работодателем учета фактически отработанного работником времени. Это подтверждается также, например, письмом Минтруда России от 29 октября 2018 г. N 14-2/ООГ-8616 // Нормативные акты для бухгалтера. 2018. N 24.

Но есть и другая беда, упорно не замечаемая законодателем. Она связана с всеохватностью данного режима, который проявляется и в законодательных нормах, посвященных запрещениям, в частности, сверхурочной и ночной работы беременным женщинам и лицам с семейными обязанностями (ст. 259 ТК РФ), несовершеннолетним и инвалидам (ст. 268, абз. 4 ч. 1 ст. 92 ТК РФ). Женщинам, имеющим детей до трех лет, предусмотрены гарантии в виде их письменных согласий и возможности отказа от названных работ, и эти гарантии распространили на ряд других категорий, включая одного из родителей, работающего вахтовым методом <11>, но ограничений даже для этих особо отмеченных и защищаемых "отдельных категорий работников" по применению ненормированного рабочего времени в ТК РФ не предусмотрено. Не распространили запрет ненормированного труда и на работников, условия труда на рабочих местах которых по результатам специальной оценки условий труда отнесены к вредным условиям труда, включая 3-ю или 4-ю степень, или опасным условиям труда (абз. 5 ч. 1 ст. 92 ТК РФ).
--------------------------------
<11> Федеральный закон от 19 ноября 2021 г. N 372-ФЗ // СЗ РФ. 2021. N 47. Ст. 7741.

На данном фоне законодательной забывчивости наблюдается противоречивость ведомственной практики внедрения ненормированного рабочего дня. Одни федеральные исполнительные органы традиционно предусматривают введение такого режима. Так, в соответствии с Особенностями режима рабочего времени и времени отдыха, условий труда водителей автомобилей, утвержденными Приказом Минтранса России от 16 октября 2020 г. N 424 (ред. от 12.01.2022) <12>, для водителей легковых автомобилей (кроме легковых такси), а также для водителей автомобилей, занятых на геологоразведочных, топографо-геодезических и изыскательских работах в полевых условиях, может устанавливаться ненормированный рабочий день (п. 8).
--------------------------------
<12> СПС "КонсультантПлюс".

Вместе с тем можно наблюдать и тенденцию отказа ряда отраслей экономики от внедрения данного режима. Например, Положение об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха работников связи, имеющих особый характер работы, утвержденное Приказом Минсвязи РФ от 8 сентября 2003 г. N 112 <13>, подробно описывая установление сверхурочных работ, графиков сменности и др. (приложение 1), режимов гибкого рабочего времени (приложение 2) и разделенного на части рабочего дня (приложение 3), не упоминает ненормированный рабочий день. Нет его и в Положении об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха работников плавающего состава судов внутреннего водного транспорта, утвержденном приказом Минтранса РФ от 16 мая 2003 г. N 133 <14>, а также в Положении об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха отдельных категорий работников рыбохозяйственного комплекса, имеющих особый характер работы, утвержденном Приказом Госкомрыболовства РФ от 8 августа 2003 г. N 271 <15>.
--------------------------------
<13> Российская газета. 2003. 17 сентября.
<14> Российская газета. 2003. 11 сентября.
<15> Российская газета. 2003. 2 октября.

3. Вышеуказанные Правила Правительства РФ N 884 - это повторение уроков советского прошлого. Они почти полностью повторяют Постановление Народного комиссариата труда СССР (НКТ СССР) от 13 февраля 1928 г. <16>. Но вот применение нынешних и советских норм отличается значительно. Прежде всего тем, что ненормированный рабочий день в государственных учреждениях допускался в отношении работников, занимающих должности, предусмотренные в особых перечнях НКТ союзных республик. Так, в РСФСР действовали Постановления НКТ от 20 апреля 1928 г. и от 20 июля 1928 г.
--------------------------------
<16> Известия НКТ СССР. 1928. N 9-10.

А еще, что существенно отличает правила почти столетней давности, - это особая оплата, которая предусматривалась, если работнику с ненормированным рабочим днем поручалась работа, не входящая в круг его обязанностей (ст. 4 Постановления от 13 февраля 1928 г.). Кроме того, таким работникам за переработку сверх нормального рабочего времени выплачивалась компенсация в виде более высокого оклада и предоставлялся дополнительный отпуск до 12 рабочих дней <17>.
--------------------------------
<17> Пункт 8 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утв. НКТ СССР. См.: Известия НКТ СССР. 1930. N 13. Подроб. см.: Законодательство о труде. Комментарий / под ред. Н.Г. Александрова. М.: Юрид. изд-во Минюста СССР, 1947. С. 161 - 162, 179.

Повторением почти столетней союзной нормы об особой оплате ненормированного дня неожиданно явились:
- Приказ Министра обороны РФ от 18 сентября 2019 N 545 (ред. от 13.12.2021) "О системе оплаты труда гражданского персонала (работников) воинских частей и организаций Вооруженных Сил Российской Федерации" <18>: водителям легковых автомобилей, криминалистических лабораторий, автомобилей скорой медицинской помощи и автобусов при введении ненормированного рабочего времени устанавливается компенсационная выплата в размере 25%, а водителям автомобилей с прицепами - 20% тарифной ставки (п. 14);
- Приказ МЧС России от 14 декабря 2019 г. N 747 (ред. от 13.04.2023) "Вопросы оплаты труда работников органов, организаций (учреждений) и подразделений системы МЧС России" <19>: водителям автомобилей выплачивается надбавка при введении ненормированного рабочего времени - до 25% тарифной ставки (п. 14).
--------------------------------
<18> Официальный интернет-портал правовой информации. URL: http://www.pravo.gov.ru.
<19> Там же.

Однако другие ведомства не воспользовались этими примерами похвальной щедрости.
В своих письмах Роструд от 7 июня 2008 г. N 1316-6-1 "О работе в режиме ненормированного рабочего дня", от 18 февраля 2014 г. N ПГ/1204-6-1 "О ненормированном рабочем дне" <20> уповает на эпизодический характер привлечения работников к работе за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени.
--------------------------------
<20> СПС "ГАРАНТ".

Указание на эпизодичность сверхнормативной работы роднит ненормированный рабочий день со сверхурочной работой, которая по общему правилу допускается в исключительных случаях. Статья 99 ТК РФ достаточно подробно предусматривает три варианта таких случаев, порядки их применения и количественные ограничители в виде 4 часов в течение двух дней подряд и 120 часов в год на каждого работника. Сверхурочная работа выполняется по инициативе работодателя, и работник, как правило, может от нее отказаться. В то время как работник с ненормированным рабочим днем лишен не только такого права, но еще и набора соответствующих гарантий и компенсаций.
Таким образом, работники ненормированного дня имеют явные ограничения трудовых прав, которые по мысли самого законодателя должны определяться свойственными данному виду труда требованиями, установленными федеральным законом (ч. 3 ст. 3 ТК РФ). Но законодатель не решился ни на описания подобных требований, ни установление их законом. Приведенные в публикациях примеры безлимитного внедрения данного режима позволяют утверждать, что его применение на современном этапе, по сути, является узаконенной формой принудительного труда <21>.
--------------------------------
<21> См., напр.: Мертешев М. Ненормированный или безграничный? // ЭЖ-Юрист. 2013. N 3. С. 13.

Как видим, асоциальность исследуемого режима проявляется не только в том, что работодателю позволили использовать труд работников в нерегламентированном количестве, без их согласия, но и без достаточной компенсации, характерной для советского периода. Вряд ли может возместить работнику его затраченное сверхнормативное время ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, минимально установленный в три календарных дня и предусмотренный ст. 119 ТК РФ в той же манере неопределенности критериев его назначения и условий предоставления.
Несмотря на аргументы ученых <22> и законопроекты по изменению ст. 101 ТК РФ <23>, законодатель упорен в своих стремлениях по сохранению анормальных правил, противоречащих основным началам трудового законодательства. Единственной уточняющей новацией стала ч. 2 этой статьи, предусматривающая, что работнику, работающему на условиях неполного рабочего времени, ненормированный рабочий день может устанавливаться только в случае, если соглашением сторон трудового договора установлена неполная рабочая неделя, но с полным рабочим днем (сменой).
--------------------------------
<22> См., напр.: Костян И.А., Бережнов А.А. Ненормированный рабочий день: вопросы реформирования трудового законодательства // Трудовое право в России и за рубежом. 2018. N 1; Хныкин Г.В. Проблемы правового регулирования рабочего времени // Трудовое право в России и за рубежом. 2020. N 4.
<23> Проекты федеральных законов N 275131-4 (2006 г.), 134447-7 (2017 г.) и 1182849-7 (2021 г.).

Общий вывод неутешителен. Несмотря на разнообразие терминологии и видов явления, названного "режим рабочего времени", наблюдается несоответствие цели трудового законодательства о создании благоприятных условий труда. Отсутствует системный подход в регулировании данного явления. Полагаем возможным рекомендовать законодателю провести сообразную работу над ошибками, руководствуясь заявленными основными началами регулирования трудовых отношений.

Литература

1. Законодательство о труде: комментарий к законодательству о труде СССР и Кодексу законов о труде РСФСР / Н.Г. Александров, Е.И. Астрахан, С.С. Каринский, Г.К. Москаленко; под общей редакцией И.Т. Голякова. Москва: Юридическое издательство, 1947. 357 с.
2. Костян И.А. Ненормированный рабочий день: вопросы реформирования трудового законодательства / И.А. Костян, А.А. Бережнов // Трудовое право в России и за рубежом. 2018. N 1. С. 14 - 17.
3. Мертешев М. Ненормированный или безграничный? / М. Мертешев // ЭЖ-Юрист. 2013. N 3. С. 13.
4. Хныкин Г.В. Проблемы правового регулирования рабочего времени / Г.В. Хныкин // Трудовое право в России и за рубежом. 2020. N 4. С. 34 - 37.
5. Хныкин Г.В. Режим рабочего времени / Г.В. Хныкин // Кадровик. Трудовое право для кадровика. 2009. N 8. С. 25 - 30.